Договор простого товарищества

Актуальность темы

обусловлена тем, что договоры о совместной деятельности стали обычным явлением в казахстанской предпринимательской практике. Однако большинство их участников не всегда четко представляют себе, каков характер правоотношений, в которые они вступают, и, главное, каковы правовые последствия заключения подобных договоров.

В современном Казахстане договор о совместной деятельности как эффективный механизм развития предпринимательской деятельности, становится все более необходимым элементом социально-экономической системы общества.

Процесс юридической регламентации условий, составляющих содержание договора о совместной деятельности (простого товарищества), находится под влиянием отсутствия единого сложившегося мнения о правовой природе и содержании совместной деятельности. Бессистемное толкование существенных условий договора простого товарищества, их смешение с признаками договора, сложившееся в казахстанской практике создают теоретические основания к неправильному пониманию существа и содержания отношений простого товарищества.

Следует признать, что отношения, складывающиеся в рамках договора простого товарищества в Казахстане, к сожалению, не стали цивилизованной формой осуществления предпринимательской деятельности, а в большей степени представляют собой способ изменения структуры собственников, форму прикрытия подрядных, арендных отношений, а также один из методов минимизации налогообложения. Институт совместной деятельности (простого товарищества) представляет собой гражданско-правовой инструмент кооперации при осуществлении предпринимательской и иной, не запрещенной законом, деятельности.

Продолжающаяся в научной литературе дискуссия по целому ряду проблемных вопросов применения института простого товарищества, о соотношении договора простого товарищества и иных договоров о совместной деятельности, возможности уступки прав требования по договору простого товарищества, применения к инвестиционному договору норм, регулирующих договор простого товарищества, содержании совместной деятельности и других проблемах, связанных с практической реализацией норм Гражданского Кодекса РК, регулирующих отношения, возникающие из договора простого товарищества, свидетельствуют об актуальности темы исследования.

Актуальность темы обусловлена наличием следующих правовых факторов:

  • спецификой отношений, складывающихся в рамках договора простого товарищества;
  • ростом числа судебных споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договора простого товарищества;
  • пробелами в гражданском законодательстве, регулирующем отношения, возникающие из договора простого товарищества.

В настоящее время институт простого товарищества в Республике Казахстан уступает аналогичному институту правовых систем зарубежных стран по степени всесторонности урегулированных им отношений в рамках совместной деятельности. В частности, в казахстанском праве остается неурегулированным вопрос по ограничению совершения товарищем конкурентных действий, подрывающих интересы товарищей в период действия договора. Отсутствует гражданско-правовое регулирование процедур принятия решений товарищами в рамках совместной деятельности. Остается не закрытым вопрос использования товарищами информации, полученной в ходе исполнения договора простого товарищества.

11 стр., 5203 слов

Договор страхования предпринимательского риска

... в своей деятельности без риска. Целью данной работы является исследовать договор страхование предпринимательского риска. В соответствии с поставленной целями к задачам работы относятся: определить понятие договора предпринимательского риска, рассмотреть общую характеристику договора страхования предпринимательского риска. С учетом ...

Необходимость учета лично-доверительного признака отношений, возникающих из договора простого товарищества, а также современных тенденций к повышению прозрачности и предсказуемости предпринимательской деятельности обуславливают необходимость дополнения Гражданского кодекса нормами, отражающих специфику отношений простого товарищества, которые бы соответствовали требованиям современного гражданского оборота. В частности, для повышения привлекательности института простого товарищества в состав норм, регулирующих отношения совместной деятельности, должны быть включены такие, которые позволяли бы учитывать как лично-доверительную специфику отношений простого товарищества, так и соответствовать потребности участников договора в защите от возможных злоупотреблений со стороны недобросовестного товарища.

Следует констатировать, что в казахстанской цивилистике в настоящее время отсутствуют комплексные исследования, посвященные лично-доверительному (фидуциарному) аспекту отношений, возникающих их договора простого товарищества: не выявлены правовые основания и последствия признания договора простого товарищества фидуциарной сделкой. Тем самым из теоретического исследования исключается значительный пласт отношений, составляющий одну из важных сторон договора простого товарищества.

Актуальность темы проявляется в использовании обширного зарубежного опыта правового регулирования отношений, возникающих из договора простого товарищества. Часто возникающие в судебной практике разбирательства, связанные с признанием недействительным договора простого товарищества, создают необходимость установления единообразия подходов судов к разрешению спорных вопросов отношений простого товарищества.

Таким образом, пробелы казахстанского гражданского и предпринимательского права, а также проблемы, связанные с применением норм о простом товариществе, свидетельствуют об актуальности и значимости рассматриваемой темы дипломной работы.

Степень научной изученности темы. Институт простого товарищества всегда привлекал пристальное внимание многих отечественных и зарубежных цивилистов.

Среди отечественных работ следует отметить труды видных казахстанских ученых, таких как: Ю.Г. Басина, А.Г. Диденко, И.У. Жанайдарова М.К. Сулейменова, Б. Б. Базарбаев, К. М. Ильясова, Е. Б. Осипов, С. И. Климкин, С. И. Скрябин, И. В. Амирханова и др.

Тема простого товарищества затронута в работах таких российских цивилистов как: В.В. Витрянский, О. С. Иоффе, И.Б. Новицкий, Е. А. Суханов, следует отметить также современные труды, посвященные простому товариществу следующих ученых: А.Л. Сергеева, Ю.К. Толстого, Е.М.Щукиной. В данных работах проведено исследования условий договора простого товарищества, перечислены существенные условия, определено место простого товарищества как общецелевого обязательства, но не было проведено сравнение с современными договорами о совместной деятельности, отсутствует объяснение фидуциарной специфики договора. Приведенные исследования посвящены отдельным аспектам простого товарищества.

32 стр., 15683 слов

Права, обязанности, ответственность сторон и урегулирование претензий ...

... Права и обязанности сторон по договору страхования Содержание страхового правоотношения представляет совокупность субъективных гражданских прав и юридических обязанностей. Гражданское правоотношение, с одной стороны, правомочия и обязанности с другой, соотносятся как форма и содержание и зависят друг от друга. Правомочия и обязанности ...

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся между участниками договора простого товарищества по поводу заключения и исполнения договора простого товарищества.

По своей юридической природе договор простого товарищества представляет собой гражданско-правовое обязательство.

Предмет исследования составляют нормы гражданского законодательства Республики Казахстан, регулирующие отношения простого товарищества, в том числе зарубежных стран, теоретические и практические аспекты формирования правового регулирования договора простого товарищества в Республике Казахстан, его состояние и практика применения.

Цель дипломной работы состоит в том, чтобы проанализировать правовое регулирование договора простого товарищества, выявить основные тенденции его современного развития, выяснить проблемы практического применения договора, а также совершенствование гражданско-правового регулирования отношений, возникающих из договора простого товарищества.

Задачами настоящей дипломной работы следует считать:

  • рассмотрение истории становления договора простого товарищества;
  • раскрытие общей характеристики договора простого товарищества в том числе раскрыть особенности правовой природы договора простого товарищества, содержание договора простого товарищества, а также особенности исполнения обязательств, возникающих из договора простого товарищества;
  • рассмотрение существенных условий договора простого товарищества, ответственности участников договора простого товарищества за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств
  • раскрытие оснований и порядка прекращения договора простого товарищества.
  • анализ норм Гражданского кодекса РК, регулирующих отношения простого товарищества, сравнение с нормами, регулирующими аналогичные отношения в других договорах о совместной деятельности;
  • выявление актуальных правовых проблем в существующем гражданско-правовом регулировании института простого товарищества в Казахстане.

Методологические основы работы включают в себя широкий спектр методов научного исследования, в том числе формально-логический, системный, сравнительно-правовой, эмпирический методы и метод правового моделирования.

Теоретическую основу работы составляют работы отечественных и зарубежных цивилистов, публикации в периодических изданиях, учебные пособия и комментарии законодательства. Эмпирической основой исследования являются нормы действующего казахстанского законодательства, а также материалы судебной практики. Дополнительным источником служат статьи в периодических изданиях, в которых освещаются основные проблемы применения института простого товарищества.

Научная новизна заключается в том, что в работе предпринята попытка комплексного исследования отношений, возникающих из договора простого товарищества; исследование лично-доверительных (фидуциарных) отношений и практических вопросов, связанных с применением договора простого товарищества в гражданском обороте.

13 стр., 6351 слов

Договор инвестирования при строительстве жилья

... условия договора; 4) выявить особенности договора инвестирования при строительстве жилья; 5) отдельно рассмотреть сферу применения данного договора. Цель данной работы - исследовать особенности договора инвестирования при строительстве жилья, ... содержится также в Жилищном кодексе РФ и Федеральных законах: «О товариществах собственников жилья», «Об ипотеке», «Об основах федеральной жилищной политики ...

Теоретическая и практическая значимость работы. Сформулированные в работе теоретические положения и выводы должны способствовать совершенствованию гражданско-правового регулировании института простого товарищества на основе накопленного отечественного и зарубежного опыта регулирования исследуемых отношений. Работа также может использоваться в качестве учебного материала при преподавании курсов гражданского и договорного права.

Структура дипломной работы. Дипломная работа состоит из введения, четырех разделов, заключения, приложения и списка использованной литературы. Структура и объем работы определены целью и задачами проведенного исследования.

1. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА, .1 История становления договора простого товарищества

История договора простого товарищества берет свое начало еще в Римском праве, где под договором товарищества понималось соглашение, по которому два или несколько лиц объединялись для осуществления известной хозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла.

Такой договор заключался, например, между лицами, желающими сообща построить дом или снарядить для торговли за морем корабль. Они участвовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либо сочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки от ведения дела распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договором долях. Обычно соглашение составлялось на определенный срок и прекращалось по его истечении либо после достижения поставленной цели. Существовали и товарищества на неопределенный срок[1, с.466].

Договор товарищества заключался между двумя или более лицами о совместном достижении общей хозяйственной цели (между совладельцами, сонаследниками) в течение определенного или неопределенного срока путем объединения имущества, вкладов, личных услуг с определенным распределением результата (издержек и доходов).

Собственность товарищества (юридическое лицо) не была установлена, существовала общая собственность участников — всё имущество участников (в том числе даже случайные приращения) или только сделанные вклады (в том числе правами пользования, а не передачей в общую собственность).

Товарищ действовал от своего имени и лишь после внесения товарищем личных результатов в общую кассу третьи лица могли предъявить иск и к другим товарищам как к обогатившимся от сделки.

Взносы и участие в прибылях и убытках по умолчанию предполагались равными, процент участия в прибылях и в убытках мог быть разным по договору, но порядок прибыли — только одному, а убытки — только другому не допускался.

Риски считались общими для индивидуально-определенных вещей — с момента заключения договора, а для вещей с родовыми признаками — с момента их внесения (иначе была бы путаница, которая именно вещь утрачена).

В отличие от понятий относиться как средний хозяин или как заботливый хозяин для других договоров, отношение участников к общему имуществу должно быть таким же, как к своему (если к своему имуществу небрежен, но ведет дела товарищества — то не отвечает за присущую ему небрежность — предположение осмотрительности самих участников при заключении товарищества).

13 стр., 6316 слов

Договор аренды с правом выкупа

... к договору аренды, которым арендатору предоставляется право выкупа арендованного имущества. Для многих видов аренды существуют особые правила о форме договора и его государственной регистрации. 2.2 Срок договора аренды. Возобновление арендных отношений. Срок договора аренды ...

Если одному из товарищей успешно предъявлялся иск другими товарищами, то для проигравшего это влекло бесчестие (следствие предположения взаимного доверия), но проигравшему оставлялись средства для существования (истоки товарищества — в семейных отношениях).

Прекращение товарищества — по заявлению любого участника (требование о нерасторжимости товарищества ничтожно), однако досрочное расторжение без веских оснований требовало выбора наиболее подходящего для общего дела момента и последующего участия выбывшего товарища в последующих общих убытках в связи с ранее начатыми действиями[1, с.467].

Выбытие, смерть или несостоятельность участника прекращала договор товарищества (личность участника важна).

В классическом римском праве различались два вида товариществ:

а) товарищества, участники которых совместно проживали и вели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества, которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделении между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками).

Эти соглашения стали прообразом, так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;

б) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas)[2, с.41].

С развитием индивидуализма в последние века республики возникли добровольные соединения отдельных лиц с целями общего приобретения и обладания.. Это был консенсуальный договор, в силу которого лица соединяли свои имущества или труд, или то и другое вместе, ради достижения известной цели, обыкновенно имущественного свойства: ради наивыгоднейшего совершения какой-нибудь сделки (societas unius rei), например, собственники лошадей соединяли их вместе в видах наивыгоднейшей продажи, обладатели капиталов покупали в складчину имение и потом разделяли его между собой, и т.п.; ради совместного ведения промышленного предприятия (societas negotiationis), например, два торговца заводили общую торговлю, два педагога — общую школу и т.п.

Общность обладания, которая крылась в товариществе, не получила, впрочем, никакого юридического определения. Взаимные отношения товарищей определялись всецело началами договорного права; право не знало «товарищества» как объединенного целого, имело дело с отдельными товарищами в их взаимных отношениях.

10 стр., 4847 слов

Привлечение иностранных инвестиций и создание совместных предприятий в РФ

... качестве одной из форм внешнеэкономической деятельности, совместное предпринимательство отличается тем, что оно формирует партнерство иностранной и местной фирмы, в результате ... “Об иностранных инвестициях”, совместные предприятия могут иметь организационно-правовые формы: · акционерного общества; смешанного товарищества; товарищества с ограниченной ответственностью; полного товарищества. Перечень ...

Товарищество устанавливалось и прекращалось по взаимному соглашению его членов; взаимным обязательствам их приписывался строго личный характер, и потому они не передавались по наследству, так что со смертью одного из членов уничтожалось все товарищество. Кроме того, каждому из них предоставлялось при жизни выйти из его состава (renuntiatio) и тем прекратить самое его существование, но, разумеется, такой выход не был вполне произволен и допускался лишь при соблюдении известных условий (renuntiatio не должна клониться к прямому ущербу прочих членов, должна быть заявлена своевременно, не в отсутствие товарищей).

Все в товариществе предпринималось по единогласному решению товарищей, причем отдельный товарищ не мог уклониться от признания того, что хотя и не было договорено открыто, но соответствовало цели товарищества. Имущество товарищей рассматривалось как общее их достояние, состоящее в их собственности (condominium) или в общем пользовании; все прибыли и убытки делились между товарищами по разным или иным долям, как было условлено в договоре.

Одним словом, юридически товарищество представлялось просто как комбинация известного рода индивидуальных прав и обязанностей из области личного обладания, и, по-видимому, юридическое творчество не могло идти далее, пока оно ограничивалось такими формами имущественного общения, которые порождались исключительно личными интересами. Интересы совершенно иного рода побудили юриспруденцию внести в гражданское право новое понятие, в котором общее обладание получило открытое признание как гражданская форма. Это было понятие фиктивного или юридического лица; оно, как увидим, возникло в судебной практике городских общин и развилось в практике коллегий (корпораций,)[3, с.318].

Различные виды договора товарищества пронизывают всю историю гражданского права. Исследуемый договор получает развитие с распространением торговли, производства, становлением рынка и рыночных отношений. Так, с развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение не только в странах континентальной Европы, где в основном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права.

Например, во Франции объединения с общей экономической целью могут быть образованы двумя или несколькими физическими или юридическими лицами для осуществления любых мероприятий, содействующих облегчению или развитию экономической деятельности членов объединения, улучшению или росту результатов этой деятельности (ст. 1 Ордонанса).

Форма объединения с обшей экономической целью, отмечается в преамбуле Ордонанса, может быть использована для создания несколькими предприятиями совместных служб, в частности: экспортных и импортных контор, рекламных бюро, научно-исследовательских институтов и т. п. Учреждение во Франции объединений с общей экономической целью призвано содействовать перестройке структуры ее хозяйства, где до недавнего времени преобладали мелкие и средние предприятия. Повышение рентабельности производства, создание компаний, которые могли бы конкурировать с иностранными фирмами в масштабах «Общего рынка» — таковы главные задачи, стоящие перед французским буржуазным государством[4, с.70].

24 стр., 11544 слов

Кредитование предприятий малого и среднего бизнеса на примере ...

... внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальные предприниматели), крестьянские ( ... под конкретный проект, на реализацию или развитие которого будут направлены кредитные ресурсы. Инвестиционный кредит обычно выдается индивидуальным предпринимателям, юридическим и ...

Русскому гражданскому праву «древний аналог» договора простого товарищества договор известен еще со средних веков. Так, с XIII века на Руси существует складничество, как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок.

С XIII в. на Руси существует складничество? как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок[5, с.509].

В Казахстане люди давно поняли, что объединенными усилиями можно добиться многого. Так, с незапамятных времен известен обычай (помочь), согласно которому сельский аул «всем миром» бесплатно строил дом одному из жителей[6, с.57].

С развитием в Казахстане торговых отношений, и вступлением в состав Российской империи договор простого товарищества приобретает не просто широкое применение на практики, но и законодательное урегулирование.

Манифест императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» рекомендовал производить торговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и по участкам) с правами юридического лица. В начале XIX в. промышленные и торговые товарищества получили широкое распространение.

Со временем правовая наука и судебная практика стали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товарищества без образования юридического лица и договор о создании товарищества в качестве юридического лица (учредительный договор).

Договорами простого товарищества признавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с него поровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборке сообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретении леса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить свои средства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели, чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах и выступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерами товарищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтому в отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которые являлись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом[2, с.41].

22 стр., 10824 слов

Государственно-правовое регулирование инвестиционной деятельности ...

... день; -выявить основные проблемы, связанные с государственным регулированием инвестиционной деятельности; -разработать комплекс мер по совершенствованию государственно-правового регулирования инвестиционной деятельности в нашей стране. Проблемы государственного регулирования инвестиционной деятельности нашли отражение в работах таких ученых, как Богатырев А.Г., ...

В проекте Гражданского уложения договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст.680).

Товарищество признавалось простым, если товарищи участвовали в прибылях и убытках по всем сделкам, относящимся к общему предприятию и заключенным кем-либо из товарищей, но перед третьими лицами каждый товарищ отвечал лишь в силу заключенного им с этими лицами договора (ст.681).

Таким образом, предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, причем участие товарища в общем деле могло ограничиваться только внесением денежного вклада.

В дореволюционных законах были изложены виды товариществ.

Различие в этих видах зависит, во-первых, от степени ответственности товарищей перед третьими лицами товарищества: полное, на вере, по участкам, или акционерная компания, артели (II); во-вторых, по цели, преследуемой товариществами: товарищества земские, крестьянские, кредитные, потребительные и т.д. (III).

Следует, однако, заметить, что перечисленные товарищества и некоторые другие, указанные в законе, не исчерпывали всех видов товарищества. Дореволюционное право допускало еще существование таких товариществ, которые занимают середину между простым товариществом и товариществами, как юридическими лицами. Этот промежуточный тип характеризуется в Германии как неправоспособный союз, широко встречающийся в жизни, по причине легкости возникновения и некоторых присущих ему выгод юридического лица.

В гражданском праве советского периода отношение к договору простого товарищества несколько изменилось. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст.276 ГК РСФСР 1922 г.).

Цель договора простого товарищества в силу ГК 1922 г. должна была иметь хозяйственный характер. Эту формулировку законодателя ученые того времени трактовали по-разному. Так, С.Н. Ландкоф и некоторые другие авторы включали в понятие хозяйственной цели стремление к извлечению прибыли[7, с.28]. Такое ограничительное толкование ГК справедливо критиковалось.

Участники договора простого товарищества могут совместно осуществлять различные хозяйственные операции. Но не всякая хозяйственная операция совершается для получения дохода. Например, совместная эксплуатация дорогостоящей машины или оборудования, безусловно, является хозяйственной операцией, но не всегда производится исключительно ради извлечения прибыли.

6 стр., 2749 слов

Инвестиционный договор. Инвестиционное право

... деятельность не всегда совпадают (на что уже неоднократно обращалось внимание в юридической литературе , все-таки следует признать, что инвестиционный договор может быть и непредпринимательским. Дискуссия о правовой природе инвестиционных соглашений ... п. 1 ст. 1027 ГК РФ); 11) договоры простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), включая договоры инвестиционного товарищества (п. 3 ст. 1041 ГК РФ); ...

В Основах гражданского законодательства Каз ССР 1961 г. и ГК Каз ССР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений и пр.), а также между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались.

В последующих законодательных актах термины «простое товарищество» и «договор о совместной деятельности» употреблялись как синонимы, причем совместная деятельность участников для достижения общей цели считалась необходимым признаком данного договора, о чем свидетельствуют ст.122 — 125 Основ гражданского законодательства КазССР 1991 г. Данный документ устанавливал, что совместная деятельность без создания для этой цели юридического лица осуществляется на основе договора о совместной деятельности (простого товарищества), по которому стороны (участники) обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения общей хозяйственной или другой цели, не противоречащей закону (ст.122 Основ 1991 г.).

В настоящее время отношения в сфере простого товарищества регулируются двумя отраслями права: гражданской и финансовой (налоговой), и соответственно ГК РК[8] и Налоговым Кодексом РК[9].

Гражданское право урегулирует непосредственно договорные отношения в сфере совместной деятельности (простого товарищества), налоговое же право регулирует особенности исполнения обязанностей налогоплательщика в рамках договора простого товарищества.

1.2 Соотношение договора простого товарищества и иных договоров, связанных с осуществлением совместной деятельности

Договор о совместной деятельности достаточно часто используется в казахстанской деловой практике. Целью заключения такого договора является как объединение усилий и средств предпринимателей, так и оптимизация налогообложения[10, с.259].

Данный договор регулирует одну из основных потребностей человека — в соединении общих сил для достижения желаемой цели и имеет длинную историю. Об объективных причинах, вызвавших необходимость данной правовой конструкции, упоминали многие ученые и цивилисты.

Договор простого товарищества в настоящее время широко используется участниками имущественного оборота для объединения усилий и имущества ради решения задач, не предполагающих создания юридического лица. Простое товарищество представляет собой универсальную конструкцию, позволяющую осуществлять как долговременные, так и разовые задачи. Данная конструкция может использоваться как в предпринимательских, так и в некоммерческих целях и позволяет участвовать в качестве сторон договора, как юридическим лицам, так и гражданам РК и государственным образованиям. Определенную привлекательность создает и широкое определение понятия вклада в совместную деятельность.

Гражданское законодательство, регулирующее совместную деятельность, не ограничивает право участников этой деятельности на заключение любых договоров, направленных на достижение общей хозяйственной цели [11, с.197]. С усложнением хозяйственного оборота сфера применения договора о совместной деятельности значительно увеличилась. Данное обстоятельство привело к принятию множества нормативных актов, регулирующих новые виды совместной деятельности. В настоящее время гражданское законодательство регулирует отношения сторон, возникающие в процессе осуществления совместной деятельности, связанной с созданием юридических лиц, не правосубъектных организаций, таких как страховой пул, финансово-промышленная группа, возникающих из концессионного договора, соглашения о разделе продукции, договоров о реорганизации юридического лица.

Согласно ст. 228 ГК РК простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения дохода или достижения иной не противоречащей закону цели.

Простое товарищество не является юридическим лицом.

Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум).

Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное[8].

Законодательная формулировка, объединившая понятия договора простого товарищества и договора совместной деятельности положили основу для многих научных дискуссий. Одной из особенностей ГК является помещение главы о совместной деятельности в Общей части, в то время как в ГК всех других стран СНГ она расположена в Особенной части в разделе «Обязательственное право». Связано это с тем, что из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные правоотношения, а вещные относительные; правоотношения общей собственности. Поэтому логично расположение норм об этом договоре сразу вслед за главой об общей собственности (общие положения о правоотношениях, возникающих из договора[12, с.70].

Существует как минимум, три позиции о соотношении понятий договора простого товарищества и договора о совместной деятельности:

договор о совместной деятельности и простого товарищества тождественен;

договор о совместной деятельности является более широким понятием, чем договор простого товарищества;

договор о совместной деятельности и договор простого товарищества разные по содержанию[13, с.15].

Интересна позиция Г.Е. Авилова: «По толкованию «договор о совместной деятельности» в широком смысле представляет собой любой договор, в том числе о создании акционерного общества, в то время как «договор о совместной деятельности» в узком смысле заключаются в форме договоров простого товарищества»[14, с.317]. Автор считает, что при определении соотношения данных понятий необходимо исходить из специфики отношений, которые призваны урегулировать договор о совместной деятельности и договор простого товарищества.

Для договора о совместной деятельности не обязательно наличие отношений по соединению вклада, в то время как условие о соединении вклада является существенным условием договора простого товарищества. Другими словами, договор о совместной деятельности содержит меньше существенных условий, чем договор простого товарищества, необходимых для признания его договором[15, с.83].

Понятие «договор о совместной деятельности» тесно связано с понятием «простое товарищество». Эти понятия варьируются в статье в самых различных сочетаниях, кстати, юридически не, всегда, точных и выверенных. В одном случае употребляется сочетание «договор о совместной деятельности (простое товарищество)», в другом случае — «договор о совместной деятельности (договор простого товарищества)», в третьем — «простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности».

Точное толкование этих терминов заключается в следующем. Договор о совместной деятельности и договор простого товарищества — однозначные термины. На основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) образуется простое товарищество. Можно признать, что гл. 12 следовало бы назвать «Совместная деятельность (простое товарищество)».

Следует отметить также, что ранее в одном случае в ГК говорилось: «договор о совместной деятельности», в другом — «договор о совместной хозяйственной деятельности». Более точным является термин «договор о совместной деятельности». Конечно, участники договора о совместной деятельности, как правило, занимаются хозяйственной деятельностью, однако не исключен вариант, когда деятельность будет носить иной характер (культурная, благотворительная и т.п.).

Это допустимо, так как договоры могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер. В настоящее время слово «хозяйственной» вычеркнуто из названия «договор о совместной деятельности» по всему тексту ГК.

Поэтому можно различать коммерческие товарищества, создаваемые для ведения предпринимательской деятельности, и некоммерческие товарищества, не имеющие целью извлечение прибыли и направленные для достижения иной, не противоречащей закону цели (например, совместная покупка жилого дома).

В силу того, что статья называется «простое товарищество», закономерно возникает вопрос о соотношении простого товарищества и хозяйственного товарищества. Главное отличие закреплено в п. 1 статьи 228 ГК РК: простое товарищество не является юридическим лицом.

Хозяйственное товарищество — это один из видов юридических, лиц, являющихся коммерческими организациями (ст. 34 ГК РК)[8].

Больше всего сходства между простым товариществом и полным товариществом, потому что и в том, и в другом случае граждане, создающие товарищество, отвечают по его долгам всем своим имуществом. Отличие как раз в том и состоит, что в первом случае граждане занимаются деятельностью без образования юридического лица, во втором — с образованием юридического лица, то есть возникает юридическое лицо как самостоятельный субъект права, выступающий в гражданском обороте. При создании простого товарищества нового самостоятельного субъекта права не возникает, в гражданском обороте продолжают выступать сами граждане — участники простого товарищества.

Именно на деятельности без образования юридического лица основывается предпринимательская деятельность граждан (ст. 19 ГК РК)[8].

По этому признаку проводится классификация видов частного предпринимательства в Законе о частном предпринимательстве. В ст. 4 данного Закона закрепляется, в частности, что «в форме частного предпринимательства без образования юридического лица может выступать физическое лицо (индивидуальное предпринимательство) или группа лиц (простое товарищество, трудовое и крестьянское хозяйства)».

Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора, на основе которого образуется юридическое лицо и который регулируется ст. 41 ГК РК[8].

В ст. 25 Указа о нефти, в ст.42 Указа о недрах говорится, о контракте о совместной деятельности (с образованием и без образования юридического лица).

Возникает такое представление, что речь идет об одном контракте. Но на практике, конечно, применяются два совершенно различных договора: учредительный договор об образовании хозяйственного товарищества по правилам ст.ст. 41, 58, 87 ГК и договор о совместной деятельности по правилам главы 12 ГК РК[8].

Необходимо отличать договор о совместной деятельности от смежных договоров, прежде всего от договоров подряда, оказания услуг, аренды и т.п. При строительстве зданий и сооружений обычно заключается договор строительного подряда между заказчиком и подрядчиком. Однако, если подрядчик намеревается не просто построить объект, но и стать его сособственником, между сторонами может быть заключен договор о совместной деятельности, по которому одна сторона вносит в качестве взноса строительно-монтажные работы, а другая — материально-техническое обеспечение.

На практике получили распространение случаи, когда государственные организации пытаются с помощью договора о совместной деятельности скрыть факты сдачи занимаемых ими зданий и помещений в аренду коммерческим организациям. Такой договор в соответствии со ст. 160 ГК является притворным и должен быть признан недействительным.

В п. 3 ст. 228 ГК РК закреплена диспозитивная норма о солидарной ответственности перед третьими лицами. Участники простого товарищества могут отказаться от солидарной ответственности, но тогда необходимо четко предусмотреть, кто и в каком порядке должен отвечать перед кредиторами. Если этого в договоре предусмотрено не будет, отвечать перед кредитором придется участнику, заключившему в интересах простого товарищества договор с кредитором. Распределение убытков между участниками товарищества производится по правилам ст. 231 ГК РК[12, с.73].

2. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА, .1 Особенности правовой природы договора простого товарищества

Простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения доходов или достижения иной не противоречащей закону цели. Простое товарищество не является юридическим лицом.

Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) заключается между гражданами, гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами (консорциум).

Обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными, если договором о совместной деятельности не предусмотрено иное.

Характерными признаками договора простого товарищества являются:

объединение двух или более лиц. В последнем случае договор является многосторонней сделкой;

объединение не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать его в предусмотренном порядке, а также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;

объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности. При этом значение личностного, доверительного фактора достаточно велико;

для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады;

объединение создается для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги, участие в приватизации предприятия и т.п.) [16, с.58].

По правовой природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным.

Консенсуальными признаются все сделки, для совершения которых достаточно достижения соглашения о совершении сделки.

Договор простого товарищества является консенсуальным, так как признается заключенным лишь в момент достижения соглашения, в соответствии с которым каждый участник вносит определенные имущественные взносы и совершает необходимые совместные действия.

Традиционно договор простого товарищества относят к категории многосторонних сделок. Юридическая конструкция договора простого товарищества позволяет участвовать в нем в качестве самостоятельной стороны не только двум, но и более лицам, тогда как в двусторонних договорах множественность лиц в обязательном порядке возникает либо на стороне должника, либо на стороне кредитора. Более двух сторон в них быть не может.

Участники договора простого товарищества не могут быть разделены на активную и пассивную стороны: все они имеют целый комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый из партнеров вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, одновременно выступая при этом в роли должника по отношению к ним. Таково своеобразное проявление взаимности в данном договоре. Поэтому не случайно партнеров по договору простого товарищества именуют одинаково — участники или товарищи.

В отличие от большинства гражданско-правовых договоров товарищеское соглашение является сделкой фидуциарной, так как по своей сути простое товарищество есть договорное объединение нескольких лиц, отношения между которыми основаны на взаимном доверии.

В римском праве товарищество являлось договором строго личным, основанным на особом взаимном доверии его участников. Взаимное личное доверие члена товарищеского союза предполагалось столь существенным условием договора, что выход или смерть одного из них прекращало существование товарищества. Даже если договор содержал условие о продолжении деятельности товарищества после выбытия кого-либо из участников, оставшиеся члены соединения были вынуждены заключать между собой новый договор.

В дальнейшем решающими для законодателя стали имущественные отношения в товариществе, поэтому возможным стало продолжение отношений между оставшимися товарищами согласно первоначальному договору в случае смерти кого-либо из партнеров.

Современное гражданское законодательство допускает сохранение договора простого товарищества в отношениях между оставшимися участниками в случаях смерти кого-либо из товарищей, объявления его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, банкротом, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре юридического лица и пр. (ст.232 ГК РК)[8].

Однако фидуциарный характер отношений участников договора простого товарищества сохраняется. Партнеры вверяют друг другу часть своего имущества, которое по взаимному согласию используется для достижения поставленной цели на благо всех участников. В интересах общего дела каждому товарищу обычно предоставляется право выступать от имени всех участников, которые полагают, что никто не злоупотребит своими правами, а будет действовать добросовестно и разумно. Если товарищи договорились о совместном ведении дел, то никакую сделку в общих интересах нельзя совершить против воли, хотя бы одного участника. При таких условиях, очевидно, что утрата партнерами взаимного доверия неизбежно приведет к расторжению договора. Процедура прекращения договора также свидетельствует о лично-доверительном характере отношений участников простого товарищества.

Договор простого товарищества представляет собой возмездную сделку.

Возмездным признается договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей по договору (ст. 423 ГК)[8].

Так, в договоре купли-продажи продавец обязан передать вещь в собственность покупателя и вправе за это требовать уплаты оговоренной денежной суммы, покупатель, в свою очередь, обязан уплатить продавцу оговоренную сумму и вправе требовать передачи вещи в собственность. По общему правилу, любой договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа и содержания договора. Это означает, что даже если договором оплата не предусмотрена, то при отсутствии указаний закона на безвозмездность договора лицо вправе требовать плату за исполнение своих обязанностей. Размер платы — цена — определяется соглашением сторон. Если цена не установлена договором, то оплата по возмездному договору должна быть произведена по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы, услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК)[8].

Если сторона по договору обязуется исполнить свои обязанности без какого-либо встречного предоставления, имеющего имущественный характер, то такой договор является безвозмездным.

Каждый из участников, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение материального результата от этой деятельности, а в ряде случаев — встречного удовлетворения от других участников[17, с.48]. Имущество, которое выделяется участниками на общее дело, становится объектом их общей долевой собственности.

Таким образом, партнеры исполняют договорные обязательства к взаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из которых получает известный эквивалент своему взносу. Участник, исполнивший свою обязанность, вправе требовать от контрагентов соответствующих действий по выполнению договорных обязательств, включая передачу ему части общей выгоды. В этом смысле является возмездным даже договор, участники которого не преследуют цели получения прибыли, ибо каждый из партнеров обязуется совершить определенные действия имущественного характера для реализации общих задач, следовательно, в пользу других участников совместной деятельности. Возмездным считает договор простого товарищества и судебная практика.

В правовой литературе вопрос о возмездности или безвозмездности товарищеского договора является спорным. Отсутствие у стороны, сделавшей имущественный взнос, непосредственного «материального эквивалента своим действиям» привело некоторых ученых к выводу о безвозмездной природе отношений, связанных с совместной деятельностью[18, с.457].

Другие авторы опровергают это утверждение, рассматривая имущественные взносы участников в качестве «своеобразного встречного удовлетворения»[19, с.356]. Некоторые исследователи полагают, что этой проблемы вообще не возникает, так как права и обязанности сторон по договору товарищества не имеют встречного характера[13, с.17].

По мнению Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина поскольку все участники данного договора имеют права и обязанности, можно было бы признать данный договор взаимным. Однако он не является таковым в обычном смысле этого слова: права и обязанности участников не противостоят друг другу, а направлены на достижение единой цели. Не является данный договор и возмездным, так как участники не представляют друг другу встречное удовлетворение, а действуют сообща для достижения единой, определенной договором цели.

2.2 Содержание договора простого товарищества

Главными условиями договора, составляющими его содержание являются:

. Предмет договора

. Имущественные права и обязанности

. Ведение общих дел

. Срок действия договора

. Порядок распределения прибыли и убытков и др.

Согласно действующему законодательству, существенными для договора простого товарищества являются условия:

а) о соединении вкладов;

б) о совместных действиях товарищей;

в) об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия[12, с.74].

Для отдельных видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества должны быть определены условия о порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, о размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей, о размере и порядке их оплаты, о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.

В договоре о создании финансово-промышленной группы (ФПГ) должны присутствовать положения о наименовании и целях деятельности ФПГ; о порядке и условиях объединения вкладов; об учреждении центральной компании ФПГ, уполномоченной на ведение дел; о порядке образования и полномочиях Совета управляющих ФПГ; о порядке внесения изменений в состав участников ФПГ; о сроке действия договора. При отсутствии между партнерами соглашения по названным позициям договор простого товарищества считается незаключенным.

Прежде всего, партнеры определяют цель, ради которой создается простое товарищество. Эта цель должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может иметь как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.).

Во всех случаях цель не может противоречить закону, в том числе требованиям антимонопольного законодательства о недопустимости недобросовестной конкуренции. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности.

Условие о соединении вкладов подразумевает отражение следующих данных:

о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника;

о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.

Как было отмечено, применяемое законодателем понятие «совместная деятельность» не следует понимать буквально, его необходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов и иные действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества[16, с.60].

По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться физические и юридические лица. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности.

Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие юридические лица. Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации.

Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица.

Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получить разрешение (лицензию) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.

Например, следует признать договором простого товарищества соглашение, которое заключили два товарища в сезон охоты. Один из них был охотником, имел право на обладание охотничьим ружьем и получил лицензию на отстрел дичи, а другой, не имея оружия и лицензии, только предоставил деньги на покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарища преследовали общую цель — получение прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что при изложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билета и лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенного договора[12, с.74].

Процедура заключения договора простого товарищества подчиняется общим нормам закона о заключении договоров. Особую специфику имеет порядок заключения договора простого товарищества с участием трех и более лиц. В этом случае оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника и акцептована им.

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст.151-155 ГК РК)[8].

В некоторых случаях законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества как договорного объединения лиц. Например, подлежит регистрации финансово-промышленная группа. Несоблюдение требований о такой регистрации не влечет за собой недействительности договора, поскольку государственная регистрация финансово-промышленной группы не является актом государственной регистрации сделки[16, с.62].

Вместе с тем, если в качестве вклада в общее дело один из участников передает долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования им, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и их государственной регистрации (ст.550, 551, 558, 609, 651 ГК РК)[8].

Для договора простого товарищества характерны определенные особенности:

Во-первых, договор простого товарищества не служит для оформления какой-либо одной сделки (как, например, договор займа заключается, чтобы оформить отношения по конкретному заемному обязательству), а является основанием для того, чтобы стороны договора могли вступать в отношения с третьими лицами и (или) в процессе осуществления совместной деятельности заключать другие гражданско-правовые договора, как с третьими лицами, так и между собой.

Простому товариществу всегда присущ длительный период отношений (срок такого договора чаще всего определяется не периодом времени, а осуществлением определенной деятельности).

Во-вторых, договор простого товарищества может быть многосторонним.

В-третьих, интересы сторон по данному договору совпадают (тогда как интересы сторон, например, по договору купли-продажи являются противоположными — продавец желает продать имущество, а покупатель — купить).

В-четвертых, договор простого товарищества носит личностно-доверительный характер. Это проявляется в том, что отношения сторон в процессе совместной деятельности во многом строятся на доверии товарищей друг к другу. Выход одной из сторон, как правило, влечет прекращение договора простого товарищества.

Договор простого товарищества может заключаться:

) на определенный срок;

) бессрочно;

) под отменительным условием (когда стороны поставили условие прекращения прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, причем неизвестно, наступит оно или нет).

Например, договор заключается до завершения строительства какого-либо объекта.

Наступление такого условия является основанием для расторжения договора сторонами простого товарищества, но во всех остальных вопросах такой вариант является частным случаем бессрочного договора, поскольку в соответствии с ГК РК срок может определяться:

календарной датой;

истечением периода времени, исчисляемого годами, месяцами, неделями, днями или часами;

указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (а отменительное условие не предполагает неизбежности такого события).

Глава 12 ГК РК, регулирующая применение договора простого товарищества, не содержит положений о форме такого договора, поэтому при решении этого вопроса необходимо руководствоваться общими нормами ГК РК о форме сделки и договора.

По общему правилу сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме (подпункт 1 пункта 1 статьи 152 ГК РК).

Исключением из этого правила являются случаи, когда в соответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершена устно (пункт 1 статьи 151 ГК РК).

О возможности принятия такого решения по соглашению сторон необходимо сказать следующее.

Нормы, касающиеся порядка осуществления совместной деятельности (режим собственности, распределение прибыли и убытков и так далее), в большинстве своем являются диспозитивными (то есть могут быть изменены соглашением сторон) либо вообще предполагают договорное регулирование.

Отсутствие детального письменного согласования названных вопросов будет препятствовать нормальному функционированию простого товарищества, будет вызывать постоянные споры товарищей и, возможно, судебные разбирательства.

Поэтому в целях соблюдения интересов сторон такой договор, а также вытекающие из него соглашения следует заключать в письменной форме.

В российском законодательстве договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

К такому договору применяются предусмотренные ст. 1054 ГК РК правила о договоре простого товарищества.

Подобная форма негласного товарищества появляется впервые. Отличительной особенностью этой формы товарищества является его негласность:

во внешних сношениях участвует только один главный товарищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет — собственный и стоящего за ним негласного товарища.

Последний (негласный товарищ) остается скрытым для оборота, но он связан обязательственными отношениями с гласным товарищем.

Все действия, совершаемые гласным товарищем, обязывают его одного. То есть должником третьего лица признается только гласный товарищ. Негласный товарищ личной ответственности перед третьим лицом не несет.

В качестве гласного товарища может выступать как каждый член негласного товарищества, так и только один из них.

Но каждый из участников негласного товарищества, вступающий в отношения с третьими лицами и заключающий сделки от своего имени в общих интересах товарищей, несет так называемую неограниченную ответственность по данным сделкам, то есть отвечает всем своим имуществом.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Участники негласного товарищества не могут сформировать общего имущества, поскольку это противоречит самой его сути.

Однако в случае несостоятельности гласного товарища, несмотря на то, что в хозяйственном обороте он выступал от своего имени, негласный участник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытии общих расходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон, должно признаваться ничтожным[15, с.103].

Таким образом, обязательства, возникшие в результате деятельности негласного товарищества, признаются общими в отношениях между товарищами. Это означает, что гласный участник имеет право регрессного требования к негласным участникам в случае единоличного покрытия всех расходов и убытков товарищества.

В казахстанском законодательстве подобный вид простого товарищества отсутствует, в связи с этим предлагается ввести в ГК РК нормы, регулирующие данный вид товарищества — негласное простое товарищество.

В отличие от других видов товарищеских объединений, признаваемых ГК РК, простое товарищество не образует юридического лица. Вместе с тем его нельзя рассматривать в качестве механического соединения лиц.

Участники, входящие в его состав, связаны между собой как общей целью, так и общностью имущества. Такая связь придает простому товариществу значение единого целого.

К товариществу как к договору применимы соответственно все общие положения ГК РК как о сделках, так и относящиеся к обязательствам вообще и, прежде всего, к обязательствам, вытекающим из договоров.

Не признавая простое товарищество юридическим лицом, закон не предоставил ему и права действовать от общего имени (право на фирменное наименование).

Поэтому в отношениях с третьими лицами оно рассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, или через уполномоченных, представляющих их как индивидуально определенных лиц. С этой точки зрения, присвоение себе простым товариществом символического наименования не имеет юридического значения.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть граждане, и юридические лица (пункт 2 статьи 228 ГК РК)[8].

Законом не установлена ни их специальная дееспособность, ни специальная правоспособность. Следовательно, участником данного договора может быть дееспособный гражданин или любая организация.

В качестве участников простого товарищества не могут выступать лица недееспособные или ограниченные в своей дееспособности не только непосредственно, но и через своих законных представителей. Объясняется это тем, что простое товарищество основано на личных отношениях, а исполнение подобного договора через представителя недопустимо.

Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только физические лица — индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Согласно Гражданскому Кодексу РК ст.233 участниками простого товарищества могут быть юридические лица, что обозначается консорциумом.

Консорциум — это временный добровольный равноправный союз (объединение) на основе договора о совместной хозяйствен ной деятельности, в котором юридические лица объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач.

Участники консорциума сохраняют хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций.

Отношения между участниками консорциума строятся на договорной основе.

Управление консорциумом осуществляется в соответствии с консорциальным соглашением участников консорциума.

Участники консорциума несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с деятельностью консорциума, если иное не оговорено консорциальным соглашением.

Консорциум прекращает свою деятельность по выполнении поставленной задачи или по решению его участников[8].

Консорциум — это одна из форм объединения юридических лиц. Однако консорциум нельзя смешивать с теми объединениями, которые сами являются юридическими лицами и которые могут быть коммерческими (несколько хозяйственных товариществ создают коммерческое объединение в форме хозяйственного товарищества) и некоммерческими — в форме ассоциации (союза) (ст. 34 и 110 ГК).

Консорциум не является юридическим лицом. Это — договорное объединение, и все отношения между участниками консорциума определяются договором о совместной деятельности и нормами об общей долевой собственности на имущество консорциума.

2.3 Особенности исполнения обязательств, возникающих из договора простого товарищества

Каждый товарищ имеет право:

а) на долю всего полученного от ведения общего дела (долю прибыли и пр.);

б) на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);

в) на ведение общих дел товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества; право совершать фактические и юридические действия в общих интересах);

г) на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (право лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; право получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);

д) на отказ от участия в бессрочном договоре или расторжение в отношении себя и остальных участников срочного договора простого товарищества.

Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей[20, с.91].

Каждый товарищ обязан:

а) внести вклад в общее имущество товарищей;

б) участвовать в расходах по содержанию общего имущества;

в) нести убытки от деятельности простого товарищества;

г) отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами;

д) вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;

е) предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;

ж) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности простого товарищества третьим лицам;

з) нести ответственность перед товарищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.

Договором могут быть предусмотрены иные права и обязанности товарищей.

Внесение вкладов.

Ст.230 ГК РК определяет статус и положение общего имущества участников договора.

Для достижения своих целей участники договора о совместной деятельности вносят взносы деньгами или другим имуществом либо путем трудового вклада.

Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются их общей долевой собственностью.

На имущество участников договора распространяются нормы настоящего Кодекса об общей долевой собственности, если иное не предусмотрено нормами настоящей главы, другими законодательными актами или договором о совместной деятельности[8].

Вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе недвижимое; права пользования имуществом; результаты интеллектуальной деятельности, исключительные права на них (патенты, ноу-хау и др.).

В качестве вклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признается выполнение определенных работ или оказание услуг. Вклады участников предполагаются равными, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между участниками.

Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально-определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них. Причем следует иметь в виду, что передача недвижимых вещей должна осуществляться по правилам о совершении сделок с недвижимостью и их государственной регистрации. Проиллюстрируем сказанное на примере.

«Допустим, три гражданина-предпринимателя решили организовать простое товарищество для извлечения прибыли от платной перевозки пассажиров. Одному из партнеров (А) принадлежит на праве собственности легковой автомобиль. Другой товарищ (В) является профессиональным шофером и автомехаником, однако у него нет автомобиля. Третий участник (С) не имеет ни автомобиля, ни навыков его вождения, но он получил по наследству гараж, который является недвижимым имуществом.

В качестве вклада в товарищество партнер А решил внести свой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность всех товарищей, то А должен совершить в установленном порядке сделки по отчуждению участникам В и С определенных соглашением сторон долей в праве собственности на автомобиль. Если А желает передать автомобиль только в общее пользование всех товарищей, то для этого достаточно выдачи В и С (или только В) доверенности на право владения и пользования автомобилем.

Аналогично, если С пожелает передать в общую долевую собственность товарищей свой гараж, то он должен совершить в установленном порядке сделки по отчуждению соответствующих долей, причитающихся участникам А и В, с последующей государственной регистрацией перехода доли в праве собственности»[13, с.18].

Следует иметь в виду, что в приведенном примере в качестве вклада в общее дело может быть внесено право пользования гаражом.

При передаче в качестве вклада исключительных прав необходимо соблюдать требования авторского и патентного законодательства.

Поскольку простое товарищество есть лишь договорное объединение товарищей, а не юридическое лицо, не субъект права, постольку вклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество.

Таким образом, что касается взносов участников товарищества, то в этом случае простое товарищество тоже отличается от хозяйственного товарищества. Участники хозяйственного товарищества, являющегося юридическим лицом, вносят вклады в уставный капитал товарищества (ст. 59 ГК).

Более близки по названию взносы членов производственного кооператива, которые называются имущественными взносами членов кооператива (ст. 96 ГК).

Общим является также то, что в кооперативе обязательным является трудовое участие, и в простом товариществе допускается внесение взносов путем трудового участия.

Однако это сходство чисто внешнее. Правовые режимы имущества простого товарищества, с одной стороны, и имущества юридического лица, с другой стороны, являются принципиально различными. Хозяйственные товарищества и кооперативы как юридические лица являются собственниками всего имущества, в том числе и вкладов участников. В простом товариществе собственниками имущества остаются участники, оно принадлежит им на праве общей долевой собственности. Это не значит, что участник является собственником именно той части имущества, которую он внес, тем более что взносы могут быть как в денежном выражении, так и в форме трудового вклада.

В комментируемой статье говорится о деньгах или другом имуществе.

В соответствии со ст. 115 ГК к имуществу относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

К трудовому вкладу в порядке толкования этой нормы можно отнести, в частности, профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи.

Денежная оценка взносов каждого из участников производится по соглашению сторон. Размер доли каждого определяется договором в зависимости от размера взносов.

Соглашение участников о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество следует признать существенным условием договора о совместной деятельности (ст. 393 ГК)[12, с.75].

На имущество простого товарищества распространяется режим общей долевой собственности, поэтому в данной статье об этом подробно не говорится. Применяются нормы гл. 11 ГК об общей долевой собственности, в частности, ст.ст. 209-215, 217, 218, 222 ГК РК[8].

Определенным упущением ГК РК является отсутствие в нем нормы о порядке распределения доходов, полученных в результате деятельности простого товарищества. Особенно это касается товариществ, созданных для ведения предпринимательской деятельности.

Здесь можно применить положения ст. 214 ГК о том, что плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в общей долевой собственности, поступают в состав общего имущества и в последующем распределяются между участниками долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Некоторые вопросы в настоящей статье решены иначе, чем в главе 11 ГК. Так, в соответствии с п. 2 ст. 212 ГК каждый участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться своей долей с соблюдением преимущественного права покупки. Но в п. 3 комментируемой статьи было дано другое правило: участники договора не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия остальных участников договора о совместной деятельности. В этом случае должно было действовать правило комментируемой статьи. Таким образом, п. 2 ст. 212 и ст. 216 ГК к простому товариществу не применялись.

В настоящее время п.3 статьи 230 ГК РК исключен, поэтому к простому товариществу будут применяться нормы главы 11 ГК о праве участников простого товарищества распоряжаться своей долей, если договором о совместной деятельности не будет установлено иное.

Общее имущество товарищей.

Если иное не установлено законом, соглашением товарищей или не вытекает из существа обязательства, то вклады участников, а также имущество, произведенное или приобретенное в результате деятельности простого товарищества, поступают в общую долевую собственность всех товарищей (ст.230ГК РК)[8].

В праве собственности на общее имущество каждый из участников имеет долю, величина которой соответствует размеру его вклада, если иное не предусмотрено договором. Отношения долевой собственности, возникающие между участниками простого товарищества, имеют определенную специфику: распоряжение участником своей долей в общем имуществе путем ее уступки третьему лицу подчинено действию норм о перемене лиц в обязательстве (ст.382 — 392 ГК РК) и ограничено фидуциарным характером договора простого товарищества. Дело в том, что договор простого товарищества, как любой договор, не может быть изменен в одностороннем порядке за исключением случаев, указанных в законе или договоре. Кроме того, в силу фидуциарного характера договора простого товарищества любое изменение его субъектного состава требует согласия всех участников. При соблюдении выбывающим участником требований, содержащихся в ст.382 — 392 ГК РК, и получении им от других участников согласия на свою замену третьим лицом остающиеся участники договора простого товарищества обладают правом преимущественной покупки доли в общей собственности (ст.250 ГК РК).

Если участником простого товарищества является субъект, обладающий имуществом не на праве собственности, а на ином вещном праве, то могут возникать отношения, отличающиеся от отношений общей долевой собственности. Так, если имущественный вклад в простое товарищество в установленном порядке (ст.295 — 297 ГК РК) вносит государственное унитарное предприятие, обладающее имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (ст.114, 115 ГК РК), а другими участниками такого товарищества являются иные унитарные предприятия, обладающие аналогичным вещным правом, то между ними возникают отношения долевого права хозяйственного ведения (оперативного управления)[21, с.373].

Если участниками договора являются государственное унитарное предприятие и лицо, являющееся собственником имущества, то между ними возникают отношения долевой собственности, в которых одним из субъектов является публичный собственник (РК, государственное образование в лице уполномоченных органов), а само предприятие сохраняет вещное право на эту долю.

Таким образом, норму ст.230 ГК РК следует применять с учетом отмеченных особенностей (согласно указанной статье внесенное в качестве вклада имущество, которым товарищи обладали на основании иных прав, отличных от права собственности, используется в интересах всех товарищей и также составляет общее имущество товарищей).

Порядок пользования общим имуществом товарищей определяется по их согласию, а если соглашение не будет достигнуто, то устанавливается судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, устанавливаются договором (п. 2 ст.230 ГК РК)[8].

Если иное не предусмотрено законом или договором, то риск случайной гибели общего имущества несет его сособственник. В случаях, когда имущество является общей долевой собственностью товарищей, то риск ложится на них пропорционально доле каждого. Когда имущество находится в общем пользовании товарищей, то риск падает на участника, который остается его собственником, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.

Раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования возможен по прекращении договора и осуществляется в порядке, установленном для раздела имущества, являющегося объектом общей долевой собственности (ст.218 ГК РК)[8].

Требование о выделе доли данного участника в общем имуществе может быть предъявлено кредитором одного из товарищей. Доля участника в общей товарищеской собственности может быть использована для покрытия его личных долгов только при недостаточности иного его имущества, т.е. в субсидиарном порядке. Требование участника о выделе своей доли из общего имущества товарищей равносильно его выходу из простого товарищества.

Состав общего имущества и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский учет деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников договора простого товарищества.

Ведение общих дел участников договора

Ведение общих дел участников договора о совместной деятельности осуществляется по их общему согласию. По соглашению между собой они могут поручить руководство совместной деятельностью и ведение общих дел одному из участников, действующему в этом случае на основании доверенности, выданной остальными участниками договора. (Ст.229 ГК РК)[8].

Ведением дел товарищества называется определение направлений его деятельности в пределах поставленной товарищами общей цели и совершение всякого рода фактических и юридических действий для достижения этой цели.

Решения, касающиеся внутренних отношений между товарищами, принимаются участниками по общему согласию (единогласно).

Однако в договоре может быть определен иной порядок, например, принятие решений большинством голосов. Это большинство определяется не по размерам вкладов, а по числу товарищей, если иное не установлено товарищеским договором.

В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправе действовать от имени всех участников, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно (п.1 ст.229 ГК РК).

Как правило, руководство текущими делами возлагается на одного или нескольких участников, которые совершают сделки и иные юридически значимые действия в общих интересах. Полномочие данного участника (участников) совершать сделки от имени всех товарищей в обязательном порядке удостоверяется доверенностью, выдаваемой уполномоченному лицу и подписанной всеми остальными товарищами.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников.

Однако участники не могут ссылаться на ограничения полномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключением случаев, когда они могут доказать, что в момент совершения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (ст.174 ГК РК).

По общему правилу при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или в случае их превышения сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку (ст.182 ГК РК).

Однако, согласно ст.229 ГК РК, участник, совершивший сделку от имени всех партнеров без надлежащих на то полномочий либо от своего имени заключивший договор в общих интересах, вправе требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Товарищи, которые в результате заключения таких сделок понесли убытки, вправе требовать их возмещения.

Каждый участник договора, независимо от наличия руководящих полномочий в простом товариществе, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Лишение кого-либо из товарищей этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников, является ничтожным.

Обычно порядок ведения общих дел определяется в договоре о совместной деятельности. Но могут быть заключены дополнительные соглашения в течение срока существования простого товарищества.

Порядок ведения дел и, в частности, управления товариществом устанавливается в зависимости от количества и со става участников и целей совместной деятельности. Ясно, что если договор заключается двумя братьями для совместного строительства дома, никакого особого порядка ведения дел устанавливать нет необходимости. Другое дело, когда граждане создают простое товарищество для ведения предпринимательской деятельности (строительства завода, организации производственной мастерской и т.п.).

Еще более сложным является порядок управления при организации консорциума (ст. 233 ГК).

В соответствии со сложностью простого товарищества определяется и выступление участников в гражданском обороте. В первом из вышеприведенных случаев каждый из братьев может самостоятельно заключать договоры о закупке материалов, привлечении подрядчиков и т.п. с тем, чтобы другой брат возмещал часть произведенных расходов[12, с.76].

В других более сложных случаях руководство товариществом и выступление в гражданском обороте обычно осуществляет один из участников, которому все остальные участники выдают доверенность по правилам ст. 167 ГК.

В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, должна быть нотариально удостоверена[8].

В силу того, что управление простым товариществом требует управления имуществом и совершения самых разнообразных сделок, в том числе требующих нотариального удостоверения, можно прийти к выводу, что доверенность, выдаваемая одному из участников простого товарищества на руководство совместной деятельностью и ведение общих дел, должна быть нотариально удостоверена.

В случае если в выданной доверенности не будет подписи, хотя бы одного из участников, доверенность может быть признана недействительной на основании ст. 158 ГК как противоречащая законодательству. Не подписавший доверенность участник в любом случае не обязан возмещать расходы и убытки, возникшие в результате деятельности поверенного.

Распределение прибыли и убытков.

Согласно ст.231 ГК РК порядок покрытия общих расходов по совместной деятельности и возникших в ее результате убытков определяется договором участников. Если договором такой порядок не предусмотрен, общие расходы и убытки покрываются за счет общего имущества участников, а недостающие суммы раскладываются между ними пропорционально их долям в этом имуществе[8].

Расходы и убытки должны покрываться всеми участниками договора. Это общее правило. Данная статья ГК РК предоставляет возможность самим участникам определить порядок покрытия общих расходов и возможных убытков. Только на случай, если договором о совместной деятельности такой порядок не предусмотрен, вступает в силу порядок, предусмотренный ст.229 ГК РК. Главный принцип здесь: сначала взыскание обращается на общее имущество, затем расходы и убытки раскладываются между участниками пропорционально им долям. Этот принцип применяется и в нормах ГК об общей собственности (ст.215 ГК РК)[8].

Порядок распределения между участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества (пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и т.д.) определяется договором. Если договором не предусмотрено иное, каждый участник получает доход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимости своего вклада. Соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях, ничтожно.

Передача права и отказ от участия в совместной деятельности.

Передача права на участие в совместной деятельности может быть осуществлена только с согласия участников договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Участник договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) имеет право по своему усмотрению отказаться от участия в совместной деятельности.

Убытки участников, вызванные отказом кого-либо из них от участия в совместной деятельности, взыскиваются в полном объеме, если договором о совместной деятельности (договором простого товарищества) не предусмотрено иное. (Ст.232 ГК РК)[8].

Передачу права на участие в совместной деятельности необходимо отличать от распоряжения участником своей долей в общем имуществе. Исключение из ст.230 ГК пункта 3 означает, что распоряжаться своей долей в имуществе участник может по своему усмотрению (ст.230 ГК).

Следовательно, здесь имеется в виду передача права на участие, не связанная с распоряжением своей долей в имуществе (например, передача другому лицу права самостоятельно, от своего имени участвовать в делах товарищества).

В данной статье говориться о возможных ответных претензиях остальных участников. Участник, претендующий на взыскание убытков, должен доказать их реальность, обоснованность и связь с отказом другого участника от участия в совместной деятельности. Взыскание в полном объеме означает возможность взыскания, как реального ущерба, так и неполученной выгоды (п. 4 ст. 9 ГК).

Ответственность товарищей по общим обязательствам.

Характер ответственности товарищей по общим долгам обусловлен спецификой заключенного договора. Если договор простого товарищества не связан с предпринимательством, то по общим обязательствам перед третьими лицами его участники несут долевую ответственность, т.е. отвечают всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело. Однако если в процессе осуществления партнерами совместной деятельности причинен вред третьим лицам, то участники договора будут отвечать солидарно, по общим основаниям ответственности за причинение вреда.

Контрагенты по договору простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечают по общим долгам и обязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения.

Если договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества. В данной норме законодатель, устанавливая ответственность выбывшего участника простого товарищества, использует такой известный прием юридической техники, как фикция, т.е. рассматривается ситуация, при которой выбывший участник как бы остается субъектом обязательства, вытекающего из договора, из которого он вышел.

Ответственность товарищей друг перед другом. За ущерб, причиненный друг другу либо общему имуществу товарищей, за неисполнение взаимных обязательств участники простого товарищества отвечают на общих основаниях в соответствии с действующим законодательством и условиями заключенного товарищеского договора.

Отдельные виды совместной деятельности регулируются в соответствии с ГК РК законодательством Республики Казахстан. ГК РК имеет в виду случаи, когда возникает необходимость урегулировать более детально отношения, связанные с совместной деятельностью в отдельных сферах экономики (например, договоры о совместной деятельности в сфере недропользования) или при осуществлении отдельных видов деятельности (например при оказании услуг или выполнении работ)[22, с.38].

2.4 Ответственность участников договора простого товарищества за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств

Гражданский кодекс РК достаточно четко регулирует ответственность товарищей по общим обязательствам. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Здесь следует знать одно общее правило. Нормы об ответственности участников простого товарищества являются императивными, т.е. общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению сторон. Размер и основания ответственности сторон определяются по правилам главы 20 Гражданского Кодекса РК: «Ответственность за нарушение обязательств»[8].

Ответственность участников договора простого общества характеризуется несколькими особенностями:

. Характером деятельности.

Если договор простого общества не связан с совершением участниками предпринимательской деятельности, каждый участник несет ответственность по договору о совместной деятельности всем своим имуществом пропорционально стоимости вклада в общее имущество (долевая ответственность).

По совместным обязательствам, которые возникли не по договору, участники отвечают солидарно. Если договор простого общества связан с совершением его участниками предпринимательской деятельности, участники отвечают солидарно по всем совместным обязательствам независимо от условий их возникновения.

. Спецификой мер гражданско-правовой ответственности и условий их применения. Зависимо от того, есть ли это ответственность перед третьими лицами, или внедоговорная ответственность, или ответственность перед другими участниками договора простого общества, применяются разные гражданско-правовые меры ответственности. Например, если для участников коммерческого общества солидарно отвечают только по внедоговорным обязательствам.

За ущерб, причиненный совместному имуществу или за неисполнение договорных обязательств сторона несет перед другими участниками долевую ответственность пропорционально стоимости своего вклада. Если стороной другим участникам причинен ущерб, который не выплывает из договорных обязательств, то ответственность настает на общих основаниях, соответствующие действующему законодательству.

. Фактором прекращения договора простого общества.

Если договором простого общества не было прекращено по заявлению участника об отказе от дальнейшем в нем участии или в случае прекращения договора по требованию одного из участников, участник, участие которого в договоре прекращено, ответственен перед третьими лицами по общим обязательствам, которые возникли в период его участия в договоре простого общества.

Прекращение договора простого общества кроме общих оснований предусмотренных гл. 21 ГК, могут быть совершены на основе специальных оснований, предусмотренных ГК. Среди них можно выделить такие группы:

Прекращение договора простого общества вследствие прекращения правосубъектности одного из участников — смерть физического лица, ликвидация или реорганизация юридического лица, объявление лица недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

Прекращение вследствие ухудшения финансового положения участника — признание банкротом, выделение части участника по требованию его кредитора.

Прекращение вследствие выхода одного из его участников — отказ от дальнейшего участия в договоре или прекращение его по требованию одного из участников.

Прекращение договора вследствие прекращения срока договора, достижение цели или возникновение событий, по которым достижение цели стало невозможным.

Во всех случаях договор простого общества может быть продолжен (продлен), если самим договором или договоренностью между участниками не предусмотренное иное.

В случае прекращения договора простого общества вещи, перешедшие в совместное владение или пользование участников, возвращаются участникам, которые их дали, без награждения, если другое не предусмотрено договоренностью сторон.

Раздел имущества, которое является совместной собственностью участников, и совместные права требования, которые возникли у них, совершаются в порядке, установленном Гражданским Кодексом РК.

Участник, который внес в совместную собственность вещь, определенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения договора требовать в судебном порядке возврата этой вещи, согласно условиям придерживаться интересов других участников и кредиторов. С момента прекращения договора простого общества участники несут солидарную ответственность за возникновение общих обязательств перед третьими лицами

Возмещение убытков является универсальной мерой гражданско-правовой ответственности. Эта санкция может быть применена во всех случаях нарушения гражданско-правовых обязательств, когда вследствие такого нарушения потерпевший несет убытки. Эта мера применяется независимо от того, предусмотрена ли она конкретным законодательством, регулирующим данное обязательство, или договором, поскольку возмещение убытков является общим правилом для всех обязательств.

Возмещение убытков является по общему правилу максимальной мерой гражданско-правовой ответственности, поскольку все другие меры — уплата неустойки (ст.351), потеря суммы задатка (ст.337), выплата процентов за неисполнение денежного обязательства (ст.355) носят зачетный характер и учитываются при исчислении убытков, подлежащих возмещению. Убытки, как правило, возмещаются лишь в части, не покрытой взысканной неустойкой, суммой задатка или уплаченных за нарушение денежного обязательства процентов[23, с.82].

По общему правилу убытки возмещаются в полном их размере. Взыскивается как реальный ущерб потерпевшей стороны, так и упущенная выгода (ст.9).

Вместе с тем подлежат возмещению лишь прямые убытки, которые несет сторона в гражданском обороте. Косвенные убытки, напрямую не связанные с последствиями нарушения данного гражданского обязательства, взысканию не подлежат. Так, лицо, привлеченное к административной ответственности за неуплату налогов, т.е. за невыполнение своих обязанностей в сфере налоговых отношений, не может требовать возмещения выплаченных санкций за счет своего контрагента, нарушившего гражданское обязательство, например, своевременно не оплатившего полученную им продукцию.

Возмещение убытков — это мера гражданско-правовой ответственности. Поэтому ее применение возможно лишь при наличии условий ответственности, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер понесенных истцом убытков, причинную связь между правонарушением и убытками. В свою очередь, ответчик вправе доказывать отсутствие своей вины в причинении убытков, если в соответствии со ст.401 ГК вина в данном случае является условием ответственности.

В состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и те, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (ст.9 ГК).

Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета затрат на устранение недостатков товаров (работ, услуг), договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательства, и т.п.

Если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей или выполнения работ, оказания услуг, то стоимость вещей, работ, услуг должна определяться по правилам п.3 ст.393 и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены.

Что касается неполученного дохода (упущенной выгоды), то его размер должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, размер такого дохода определяется исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости сырья, комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров. Учитываются предпринятые кредитором для получения упущенной выгоды меры и сделанные с этой целью приготовления.

С учетом возможного изменения цены, а, следовательно, и денежного выражения понесенных убытков ст.393 ГК РК впервые позволяет при определении убытков применять цены, существующие или на день добровольного удовлетворения требования кредитора, или на день предъявления иска, или на день вынесения судебного решения.

Принцип полного возмещения причиненных убытков не исключает возможности их ограничения, что может быть предусмотрено (в соответствии со ст.9 ГК) законом или договором[23, с.85].

Вопрос о наличии убытков, связанных с исполнением условий договора по совместной деятельности, общество вправе урегулировать в самостоятельном порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 364 ГК РК ответственность за нарушение обязательства наступает для должника только в том случае, когда в нарушении обязательства есть его вина. Вина может выступать как в форме неосторожности, так и в форме умысла. При этом в качестве общего правила не вводится каких-либо различий в установлении ответственности в зависимости от того, в какой форме проявилась вина нарушителя обязательства.

Обусловленность ответственности наличием вины является диспозитивной нормой: законом или договором могут устанавливаться иные основания ответственности, как расширяющие, так и суживающие ответственность по сравнению с ответственностью, построенной на безоговорочном применении принципа вины.

Наиболее распространенным способом изменения оснований ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств является соглашение сторон. В практике условия договора, направленные на решение этого вопроса, как правило, формулируются в виде перечня обстоятельств, наступление которых освобождает стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств и называемых не всегда правильно «форс-мажорными». Дело в том, что в таких оговорках часто указываются в качестве оснований освобождения от ответственности не только обстоятельства непреодолимой силы, что, по сути, и означает «форс-мажор», но и обстоятельства, являющиеся результатом сознательных действий людей.

Включение такого условия в договор означает, что в соответствующих случаях для установления ответственности при нарушении договора применяются не нормы ГК РК об основаниях ответственности, а те положения, которые согласовали стороны в своем договоре.

Изменение оснований ответственности нередко допускается законом вплоть до установления ответственности за пределами действия непреодолимой силы (ответственность воздушного перевозчика за повреждение здоровья или смерть пассажиров).

Во второй части п. 1 ст. 364 ГК РК указываются признаки, в соответствии с которыми лицо, нарушившее обязательство, признается невиновным. Данные признаки сочетают в себе как субъективные, так и объективные критерии. К числу первых относится проявление должной степени заботливости и осмотрительности в принятии всех находящихся в распоряжении должника мер для надлежащего исполнения обязательства, к числу вторых — соответствие степени заботливости и осмотрительности характеру обязательства и условиям договора. И только в том случае, если поведение должника при исполнении им обязательства удовлетворяет указанным требованиям, должник считается невиновным в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства.

Устанавливая презумпцию вины нарушителя обязательства, ГК возлагает на него бремя доказывания отсутствия вины. По существу должник достигает такого результата, если ему удается доказать, что нарушение обязательства было вызвано обстоятельствами, которые исключают его вину, например действием стихийных сил природы или поведением третьих лиц, за которых должник не отвечает. Кроме того, он должен доказать, что его поведение в данной ситуации соответствовало критериям, установленным во второй части п. 1 ст. 364 ГК РК. При этом не следует забывать, что на кредитора возлагается доказательство самого факта нарушения обязательства.

Для отношений при осуществлении предпринимательской деятельности ГК расширяет основания ответственности, устанавливая повышенную ответственность за нарушение обязательств. Только если должник представит доказательства, что нарушение обязательства стало следствием непреодолимой силы, он освобождается от ответственности. ГК дает квалифицирующие признаки понятия непреодолимой силы, к числу которых относятся чрезвычайность и непредотвратимость в наступлении обстоятельств, делающих невозможным исполнение обязательства. При этом указанные обстоятельства должны анализироваться применительно к конкретным обстоятельствам, связанным с нарушением обязательства. Одновременно в ГК РК содержится примерный перечень обстоятельств, не являющихся непреодолимой силой (отсутствие у должника денежных средств, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и т.д.)[24, с.166].

Возникает вопрос, насколько даваемое ГК РК понятие непреодолимой силы позволяет включать в него обстоятельства, выходящие за рамки стихийных бедствий, которые, как правило, не вызывают сомнения в отнесении их к обстоятельствам непреодолимой силы. В частности, в данной связи речь может идти о военных действиях, блокадах, эмбарго, актах государственных органов любого уровня и иных событиях общественной жизни. В принципе, данные обстоятельства также могут относиться к обстоятельствам непреодолимой силы, но в каждом конкретном случае все будет зависеть от того, насколько, то или иное событие отвечает установленным признакам. Так, если непредотвратимость таких событий практически во всех случаях очевидна, то их чрезвычайность, или, иными словами, непредвиденность их возникновения, может быть подвергнута сомнению.

Следует подчеркнуть, когда событие, квалифицируемое как непреодолимая сила, носит временный характер, освобождение от ответственности имеет силу лишь в период его действия.

При наступлении события, хотя и носящего непредотвратимый характер, но предвидимого в момент возникновения обязательства, должник будет нести ответственность за его неисполнение. Во избежание неблагоприятных последствий подобного рода стороны могут исключать ответственность за неисполнение путем включения соответствующей оговорки в договор.

При изменении оснований ответственности в договоре условия, направленные на ее исключение или ограничение, являются ничтожными, если они касаются случаев умышленного нарушения обязательств. В данном контексте могут рассматриваться также и условия об ограничении размера материальной ответственности, в частности, исключительные неустойки, применение которых не должно допускаться в случаях, когда нарушение, к которым они применяются, были допущены должником умышленно.

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Данная статья устанавливает принцип определения ответственности товарищей по общим обязательствам в зависимости от рода деятельности простого товарищества.

При осуществлении простым товариществом любой, кроме предпринимательской, деятельности каждый товарищ несет ответственность по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Возлагая ответственность по долгам товарищества на каждого товарища, закон предусматривает, что эта ответственность является непосредственно только его и ничьей более. Непосредственно его она является в том смысле, что к ответственности за долги товарищества привлекается не товарищество, а его участники[24, с.169].

Такой характер ответственности объясняется тем, что простое товарищество, не являясь юридическим лицом, самостоятельного субъекта прав не образует и участвует в гражданском обороте в лице тех субъектов, которые в нем объединились.

Ответственность товарищей, заключивших договор простого товарищества без цели осуществления предпринимательской деятельности, носит практически неограниченный характер, поскольку она определяется соразмерно стоимости вклада и не имеет фиксированного размера.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Ответственность участников простого товарищества, созданного с целью осуществления предпринимательской деятельности, носит солидарный характер по всем обязательствам.

2.5 Основания и порядок прекращения договора простого товарищества

В статье 401 ГК РК предусматриваются три вида оснований изменения и расторжения договора в период его действия. Законодатель при этом исходит из принципа стабильности договора. Нормы, содержащиеся в статье 401 ГК РК, применяются ко всем видам гражданско-правовых договоров.

В пункте 1 ст. 401 ГК РК говорится об изменении и расторжении договора по соглашению сторон. Это наиболее приемлемый и безболезненный способ изменения и прекращения договора, не требующий обращения в суд на предмет утверждения соглашения. Под изменением договора понимается трансформация любого или нескольких его условий, составляющих содержание договора, в том числе условий по исполнению договорных обязательств, предусмотренных в ст. 368 ГК. Под расторжением договора понимается досрочное прекращение неисполненного (полностью или частично) договора по основаниям, не предусмотренным ст.ст. 368-377 ГК РК. Расторжение договора отлично от недействительности договора, регулируемой ст.ст. 158-160 ГК РК о недействительных сделках.

Соглашение об изменении и прекращении договора может быть по иску третьего лица признано судом недействительным, если оно нарушает его права и законные интересы или противоречит закону.

В пункт 2 ст. 401 ГК РК включены нормы об изменении и расторжении договора по требованию одной из сторон, рассматриваемому в судебном порядке. Предусматриваются две такие возможности.

В первом случае речь идет о существенном нарушении договора другой стороной как основании изменения и расторжения договора. Понятие существенности нарушения договора основано, прежде всего, на применении экономического критерия. Сторона, заявившая в суде требование об изменении или прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора.

Понятие существенности нарушения договора может быть также связано с причинением неимущественного вреда, например, в безвозмездных договорах. Существенность нарушения договора определяется судом. Однако возможны случаи, когда она предопределяется законом.

Во втором случае изменение и расторжение договора допускается по основаниям, прямо предусмотренным ГК РК, другими законами или договором. В качестве таких оснований выступают действия (бездействия) стороны договора, создающие условия для возможного причинения ущерба другой стороне, хотя они непосредственно не связаны с нарушением договорного обязательства. Типичным примером такого рода действий (бездействий) могут служить действия стороны, формулирующей условия договора присоединения в ущерб интересам другой стороны (п. 2 ст. 428 ГК РК)[8].

Изменение договора о совместной деятельности

Изменение договора о совместной деятельности происходит в случаях заключения участниками соглашения об изменении его условий, выхода одного или нескольких участников или вступления нового участника в состав участников договора. Изменение персонального состава участников возможно в силу лично-доверительного характера взаимоотношений товарищей только в случаях, если это предусмотрено условиями договора простого товарищества. Если такое условие отсутствует, то отказ товарища от дальнейшего участия в договоре влечет за собой его прекращение. Изменение договора простого товарищества влечет за собой определенные правовые последствия, во-первых, в части отношений участников товарищества с третьими лицами «внешние отношения», а во-вторых, в части «внутренних отношений» участников товарищества по разделу общего имущества товарищества. В этой связи, необходимо учитывать, что при внесении изменений и дополнения в договор простого товарищества его отдельные положения являются императивными, а значит, не могут быть изменены в договорном порядке. Так, например, нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены по соглашению сторон. В литературе существует точка зрения, что в случае, если в договоре о совместной деятельности условие о возможности исключения участника отсутствует, возможно применение нормы ГК РК, в соответствии с которой в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Имеется в виду, что каждый участник товарищеского соглашения является самостоятельной стороной, а потому несколько товарищей вместе могут потребовать расторжения договора в отношении одного участника, существенно нарушающего свои обязательства, вследствие чего товариществу причиняется значительный ущерб. Вышеназванный вопрос никак не урегулирован специальными нормами гражданского законодательство о договоре простого товарищества (о возможности исключения участниками товарищества одного из участников, не исполняющего или ненадлежащим образом исполняющего свои обязательства).

Представляется, что положение о возможности исключения участника из простого товарищества должно быть предусмотрено в договоре.

Такое условие договора не будет отклонением от законодательства, поскольку, во-первых, большинство норм закона, регулирующих деятельность простого товарищества являются диспозитивными, а, во-вторых, оно соответствует общему принципу свободного осуществления гражданами и юридическими лицами принадлежащих им гражданских прав, в том числе и путем установления соответствующих самоограничений. Ведь в момент подписания договора участник заранее признает для себя возможность исключения и обязательность для него соответствующего решения товарищей. В договоре должны быть четко сформулированы основания, порядок и правовые последствия исключения участника товарищества[25, с.82].

Каждый из участников договора о совместной деятельности имеет право поставить вопрос о досрочном расторжении договора, поэтому очень важно знать особенности расторжения ответственность участников.

В пункте 3 ст. 401 ГК РК содержится норма, допускающая односторонний отказ от исполнения договора. Такой отказ возможен тогда, когда он предусмотрен законом или соглашением сторон.

Право на односторонний отказ от исполнения договора может предусматриваться в самом договоре на стадии его заключения или изменения в форме заключения дополнительного соглашения с указанием условий его осуществления.

Односторонний отказ от исполнения договора, осуществленный в соответствии с законом или договором, является юридическим фактом, ведущим к расторжению или изменению договора. Обращение в суд стороны, приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется. Однако другая сторона, считающая указанный односторонний отказ неправомерным, может, если это не противоречит закону, оспаривать его в судебном порядке.

В данной ст. 404 ГК РК речь идет о затруднительности исполнения договорного обязательства. Исполнение такого обязательства в принципе остается возможным. Но оно становится экономически обременительным для одной или всех участвующих в договоре сторон по причине существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Под такими обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические (наличие товара на рынке, способы его доставки, рыночные цены на товар и рабочую силу и т.п.), правовые и иные факторы, существовавшие в стране (странах), отдельных регионах на момент заключения договора. Изменение данных факторов в период действия договора не связывается с действием непреодолимой силы. Для целей настоящей ст. 451 ГК РК понятие существенного изменения обстоятельств, которое должно иметь место после заключения договора. Причины, вызвавшие такое изменение, не могут быть преодолены заботливыми стараниями сторон договора. При этом предполагается, что ни одна из сторон не несет риска имущественных потерь, вызванных существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Подобного рода риск, например, несет подрядчик по договору подряда за выполняемую им работу (ст. 705 ГК).

Существенное изменение обстоятельств, ведущее к созданию экономической затруднительности в исполнении договорных обязательств, в отдельных западных странах нередко именуют «экономической невозможностью исполнения обязательств»[25, с.84].

В условиях современной нестабильности экономики в нашей стране статья об изменении и расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств может найти широкое применение, в частности, в случаях обвального изменения цен на товары, резкого колебания уровня оплаты труда, непредсказуемых действий государства в области налогообложения и в банковском деле и т.д.

В пункте 2 ст. 402 ГК РК предусмотрен двухэтапный порядок изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

На первом этапе сторонам вменяется обязанность проведения переговоров о возможности достижения соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении. Данный этап необходимо рассматривать как своеобразную стадию для решения в претензионном порядке вопросов, связанных с судьбой договора.

На втором этапе, в случае недостижения между сторонами указанного соглашения, вопрос об изменении или расторжении договора решается судом.

Основанием для изменения или расторжения договора служит одновременное наличие четырех условий, указанных в п. 2 статьи:

) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При этом — согласно ст. 402 ГК РК — предпочтение отдается расторжению договора. Изменение договора допускается лишь в случаях, прямо названных в данном пункте. При расторжении договора законодатель не предусматривает возможности возмещения убытков потерпевшей стороне. Суд уполномочен лишь решать вопросы о справедливом распределении между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договоров.

В соответствии с ГК РК договор простого товарищества может быть прекращен по следующим основаниям:

объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

истечения срока договора простого товарищества;

выдела доли товарища по требованию его кредитора, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами[26, с.258].

Кроме того, в ГК РК предусмотрена возможность расторжения договора простого товарищества по требованию одного из товарищей при наличии на это уважительных причин. При этом расторгаться могут договора, заключенные на определенный срок или с указанием цели в качестве отменительного условия.

Договор простого товарищества является личным договором, поэтому он предполагает и личное исполнение со стороны товарищей. Товарищ, признанный недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим не может принимать непосредственное участие в исполнении договора. Не в состоянии это делать и товарищ, объявленный несостоятельным, как лицо, ограниченное в имущественной правоспособности. Именно поэтому закон и устанавливает, что договор простого товарищества прекращается при наступлении указанных событий. Однако это правило носит диспозитивный характер, поскольку участники могут договором предусмотреть возможность продолжения деятельности товарищества без выбывшего товарища или же его замещение наследником (правопреемником).

Это правило включено в целях устойчивости товариществ, сохранение которых зависит в данном случае от воли сторон.

При вступлении в товарищество наследника (правопреемника) само товарищество не становится новым образованием. На наследника (правопреемника), вступившего в товарищество, переходят все права и обязанности по договору товарищества согласно общим началам правопреемства за исключением личных прав и обязанностей, в частности прав и обязанностей уполномоченного, если умерший таковым являлся. Наследник (правопреемник) отвечает за долги товарищества, образовавшиеся до его вступления в пределах полученного наследства.

Причиной прекращения бессрочного договора простого товарищества может стать и отказ одного из товарищей от дальнейшего участия или же его требования о расторжении договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, если стороны не предусмотрят договором иное. Участие или неучастие в товариществе является личным делом каждого из его членов, и если по каким-либо причинам один из участников простого товарищества желает из него выйти, он имеет на это право.

Истечение срока, установленного по договору, прекращает существование товарищества. При этом никаких заявлений со стороны участников не требуется. Однако по взаимному согласию сторон возможна пролонгация существования товарищества на новый срок — определенный или неопределенный.

Поскольку имущество товарищества принадлежит всем его участникам как хозяйственному единству, а не отдельным участникам, кредитор кого-либо из участников не вправе обращать взыскание долга на составные части этого имущества, даже если они являются вкладом участника-должника. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в общем имуществе товарищества.

Прекращение товарищества происходит только в том случае, если стороны не предусмотрели возможность продолжения деятельности товарищества после выдела доли по требованию кредитора.

Прекращение договора простого товарищества требует регламентации взаимоотношений его участников. Оно распадается на следующие стадии:

) возвращение предметов, внесенных в общее владение и (или) пользование,

) определение ответственности по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц,

) раздел имущества, находившегося в общей собственности, в том числе состоящего из индивидуально определенных вещей.

При расторжении договора на участника возлагается обязанность по возмещению отдельным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные ранее в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено условиями договора товарищества.

Раздел остального имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, а также возникших у них общих прав требования, производится в порядке, установленном статьей 252 ГК РК[8].

Прежде всего, имущество может быть разделено между участниками по соглашению между ними. При этом индивидуально определенные вещи (недвижимость, автотранспортные средства и т.п.), внесенные в общую долевую собственность товарищества, могут быть истребованы тем из товарищей, кому они принадлежали.

При недостижении участниками соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них, любой участник вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества. Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, участник имеет право на получение стоимости его доли.

Несоразмерность выделяемого имущества доле участника устраняется выплатой ему соответствующей денежной суммы или иной компенсацией. В таком же порядке может производиться и компенсация (уплата компенсации) самим участником, если выделяемое ему имущество превышает стоимость доли участника.

При этом выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается только с его согласия.

В случаях, когда доля собственника незначительна, она не может быть реально выделена и участник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого собственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию.

Во всех случаях с получением компенсации собственник утрачивает право на долю в общем имуществе[27, с.57].

Наряду с основаниями, указанными в пункте 2 статьи 401 ГК РК, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора[28, с.46].

Как видно из текста закона, заявление о досрочном отказе от участия в товариществе, заключенном на определенный срок или с указанием цели в качестве отменительного условия, допускается только по уважительной причине.

Однако закон не определяет, какие обстоятельства следует считать уважительной причиной. Оценка этих обстоятельств ставится в зависимость от условий конкретного случая и, вероятно, будет предоставлена на рассмотрение суда. Можно предположить, что уважительной причиной для досрочного отказа от участия в товариществе должны признаваться обстоятельства, при наличии которых дальнейшее участие в товариществе для одного или всех участников представляется рискованным. В качестве примера можно назвать существенное нарушение одним из участников его обязательств, недобросовестность одного или нескольких участников, неспособность в ведении дел товарищества. Если участником является физическое лицо, уважительной причиной для отказа от участия в товариществе может быть признана его болезнь.

Отказ от участия в товариществе, созданном на определенный срок, может быть заявлен в любое время. Однако удовлетворение отказа возможно только при условии не нарушения прав остальных участников. Если досрочный выход из договора одного из участников влечет за собой причинение реального ущерба другим участникам, то заявление о выходе может быть удовлетворено только после возмещения реального ущерба всем остальным участникам.

Законодатель вводит данное правило для установления определенных границ одностороннего отказа товарища от участия в товариществе, обеспечивая тем самым защиту интересов остальных участников.

Если, опираясь на ГК РК, сравнить ведение дел в полном и коммандитном товариществах, с одной стороны, и простом товариществе — с другой, то можно заключить, что отличий практически нет: каждый товарищ вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется совместно, либо отдельными участниками. Выбытие из состава участников товарищества одного из членов влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено договором или последующим соглашением оставшихся участников.

3. ОСОБЕННОСТИ УЧЕТА ИМУЩЕСТВА И НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПО ДОГОВОРУ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА, .1 Учет имущества по договору простого товарищества

В соответствии с гражданским законодательством совместная деятельность осуществляется на основе договора между его участниками. Имущество, объединенное участниками для совместной деятельности, учитывается на отдельном (обособленном) балансе у того участника, которому в соответствии с договором поручено ведение общих дел участников договора. Данные отдельного (обособленного) баланса в баланс предприятия-участника, ведущего общие дела, не включаются.

Кроме того, исходя из правил ведения бухгалтерского учета в Республике Казахстан, товарищ — юридическое лицо может внести в качестве вклада в простое товарищество только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено на его балансе и имеет стоимостную оценку (то есть денежные средства, имущество, нематериальные активы и т.д.).

Учитывая это, организация не может внести не отраженные на ее балансе на праве собственности деловые связи в качестве вклада в простое товарищество.

Оценка вкладов производится самими товарищами, что закрепляется договором совместной деятельности. Если такая оценка не произведена, то предполагается, что вклады товарищей равны по стоимости.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, признается их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором совместной деятельности либо это не следует из существа обязательства.

Если на какое-то имущество, внесенное в счет вкладов по договору, товарищи не имели права собственности, оно признается общим имуществом товарищей и используется в интересах всех товарищей. Исходя из этого в качестве вклада по договору может быть внесено, в том числе арендованное участниками имущество.

Вклады товарищей отражаются в бухгалтерском учете в составе финансовых вложений в оценке по той стоимости, по которой они были отражены в их бухгалтерском балансе на дату вступления договора в силу. Данные суммы отражаются в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций[29, с.50].

Учёт результатов деятельности

Полученная в результате совместной деятельности прибыль учитывается в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Доходы организации». Соответственно убытки по совместной деятельности включаются в состав прочих расходов участников. Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Учёт при прекращен договора совместной деятельности

Имущество, подлежащее получению каждой организацией-товарищем по результатам раздела, при прекращении совместной деятельности, отражается как погашение вкладов, учтенных в составе финансовых вложений. При этом получаемые активы принимаются к бухгалтерскому учету по стоимости, по которой они учитывались на обособленном балансе простого товарищества на дату принятия решения о прекращении совместной деятельности.

В случае возникновения разницы между стоимостной оценкой вклада, учтенного в составе финансовых вложений, и стоимостью полученных активов после прекращения совместной деятельности она отражается в составе прочих доходов (расходов).

По принятому к бухгалтерскому учету после прекращения совместной деятельности амортизируемому имуществу начисление амортизации производится в течение вновь установленного срока полезного использования.

В отчете о прибылях и убытках причитающиеся товарищу по итогам раздела прибыль или убыток включаются в состав прочих доходов или расходов при формировании финансового результата.

В пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках в рамках раскрытия информации по отчетному сегменту о совместной деятельности организацией-товарищем показываются:

доля участия (вклад) в совместную деятельность;

доля в общих договорных обязательствах;

доля в совместно понесенных расходах;

доля в совместно полученных доходах.

Информация об участии в совместной деятельности подлежит раскрытию в бухгалтерской отчетности организации при наличии договоров, условиями которых устанавливается распределение между участниками обязанностей по финансовой и иной совместно осуществляемой деятельности с целью получения экономических выгод или дохода[30. с.69].

Налогообложение по договору совместной деятельности

Налоговый Кодекс РК упоминает о совместной деятельности в статье 75: «В случае договоренности об общей долевой собственности или совместном ведении предпринимательской деятельности, или иной договоренности, предусматривающей двух или более владельцев, но без образования юридического лица, объекты налогообложения и объекты, связанные с налогообложением, учитываются и облагаются налогом соответственно у каждого владельца в порядке, установленном настоящим Кодексом, за исключением собственников паевого инвестиционного фонда».

Доходы, получаемые от участия в такого рода предпринимательской деятельности, рассматриваются Налоговым Кодексом в качестве отдельно упомянутого дохода, в рамках раздела «Совокупный годовой доход»: НК РК ст.80 п.2 пп.11: В совокупный годовой доход включаются все виды доходов налогоплательщика, включая:

).

Доходы, получаемые при распределении дохода от общей долевой деятельности[9].

Иные упоминания о совместной деятельности, которые позволяют организовать учет и отчетность должным образом, определены в документах:

. Гражданский Кодекс РК Глава 12 «Договор о совместной деятельности (простое товарищество) документ, позволяющий нам урегулировать гражданско — правовые взаимоотношения деятельности[8];

. МСФО 31 «Финансовая отчетность об участии в совместной деятельности» — регулирующая финансовый учет и отчетность

. СБУ № 15 «Отражение в финансовой отчетности доли участия по совместной деятельности»

МСФО 31 и СБУ 15 не противоречат в нормах учета друг другу. И используются хозяйственными субъектами в зависимости от их формы гражданско-правовой организации.

Принимая во внимание положения ГК РК, при заключении договора о совместной деятельности, такого рода договор предусматривает:

. Наименование участников сторон (ГК РК ст.228 п.1) — по данному пункту определяете наименование сторон договора, с указанием всех атрибутов гражданско-правовой организации.

. Определение области осуществления деятельности (ГК РК ст.228 п.1)- по данному пункту определяете род совместной деятельности, принципы ее организации, а именно:

наименование и стоимость материальных вложений в совместный бизнес;

мера контроля сторон за исполнением обязательств по вкладам;

оценка стоимости совместного бизнеса;

закрепленный процент долевого участия, в зависимости от вкладов

. Меру ответственности сторон по обязательствам (ГК РК ст.228 п.3) — так как данный пункт предусматривает солидарную ответственность или иную, если это предусмотрено договором, то можно посоветовать предусмотреть такую иную ответственность по обязательствам, для того чтобы ограничить не желательные последствия для одной из сторон, которые могут иметь место, в случае, если другая сторона не выполнит какие-либо действия, возложенные на нее договором о совместной деятельности, и повлекшие за собой разного рода ответственность.

. Порядок возмещения расходов и убытков по совместной деятельности (ГК РК ст.231)- данный пункт наиболее важен, при определении налогов. Он ставит участников договора перед выбором, каким образом надлежит относить затраты на результаты деятельности у каждого участника[31, с.83].

Налоговый Кодекс не диктует нам властный порядок по определению вычетов при такого рода деятельности. ГК РК дает право налогоплательщику сделать такой выбор самостоятельно в двух вариантах:

определить долю отнесения затрат на результаты деятельности по договоренности; (ГК РК ст.231)

определить долу отнесения затрат на результаты деятельности пропорционально вкладам участников (ГК РК ст.231)

Дальнейшие положения по договору о совместной деятельности уже не являются существенными для осуществления налогообложения. Они могут использоваться в рамках ГК по усмотрению сторон.

Область налогообложения, в связи с выше изложенным определена.

Совместный учет доходов и расходов (согласно СБУ 15 и МСФО 31) осуществляется сторонами совместно. Для этих целей все доходы, полученные от деятельности подлежать обособленному учету. Такого рода учет в финансовой практике получил название консолидируемый. Для простого товарищества метод не рассматривается в отдельном варианте. Но, учитывая принципы организации совместной деятельности — имеет место быть, для определения налогооблагаемого дохода. Стороны ведут отдельный учет по статьям доходов и затрат в общем (итоговом) счетоводстве, и отдельными строками по проценту участия по вкладам или конкретному исчислению понесенных затрат.

Например:: заключен договор совместной деятельности, в котором оговорено, что вклад участников в общее дело оценивается в соотношении 30% к 70%. По затратам договором оговорено, что участники представляют документально оформленные, реально понесенные либо начисленные (в соответствии с ведение учета по методу начисления НК РК ст.10 п.1 пп.16), и относят их на затраты в соответствии с принадлежностью исполнения.

В итоговом совместном отчете отражается сумма вкладов, сумма полученного дохода и сумма представленных сторонами затрат. Далее, в построчном суммировании показателей на каждого участника договора распределяется сумма дохода путем применения оговоренных процентов. И сумма затрат, в зависимости от представленных и подтвержденных сумм затрат, понесенных каждой стороной. Совместный отчет такой пропорциональной консолидации подписывается сторонами и является основанием для дальнейшего отражения в учете участников для ведения бухгалтерского учета, составления финансовой отчетности и исчисления налоговых обязательств[31, с.84].

Если договором не предусмотрено фактическое отнесение затрат на каждого участника по мере их несения, то для исчисления налогов и ведения учета предполагается, что затраты распределяются в консолидированном отчете в соответствии с долей участия (с применением процентов долевого участия по вкладам), утвержденных договором (ГК РК ст.231).

Например: стороны оговорили доли участия, определив их в соотношении 30% и 70%, не оговорив условности по распределению затрат. В таком случае при составлении консолидированного отчета стороны отразят:

сумму и доли участия по вкладам;

общую сумму понесенных и документально подтвержденных сторонами расходов;

построчную расшифровку суммы расходов с отнесением их на каждого участника, произведя действия по применению определенных на каждую сторону процентов к общей сумме затрат. Полученные таким образом суммы затрат будут отнесены на результаты хозяйственной деятельности в налоговом и бухгалтерском учете сторон.

В ситуации, когда одним из участников является ИП, доля его дохода от совместной деятельности будет отражена в упрощенной декларации в полном объеме, а доля затрат будет отражена в бухгалтерском учете, но не пойдет на вычеты в налоговом, в соответствии со статьями НК РК 376-377.

У ТОО, являющегося участником совместного договора, доход, определенный от совместного участия, будет отражен в СГД в соответствии со статьей 80 п.1 пп.11, а затраты, определенные в сумме построчного исчисления консолидированного отчета будут отражены разделе вычетов по СГД в соответствии с НК РК ст.92 п.2. Договор простого товарищества не подлежит регистрации ни в Налоговом комитете, ни в органах юстиции[31, с.85].

Физическое лицо обязано определиться в качестве налогоплательщика. Закон Республики Казахстан от 19 июня 1997 года N 135-1 «Об индивидуальном предпринимательстве» статья 9:

. Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий:

) используют труд наемных работников на постоянной основе;

) имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством в размере, превышающем не облагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами Республики Казахстан[32].

Деятельность индивидуальных предпринимателей, перечисленных в настоящем пункте, без регистрации запрещается, за исключением случаев, предусмотренных Налоговым кодексом Республики Казахстан.

Согласно установленного законом Республики Казахстан «О республиканском бюджете», необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода для физических лиц составляет 12-кратный размер месячного расчетного показателя, (МРП на 2005 год составляет 971 тенге), соответственно, сумма совокупного годового дохода составляет 11 652 тенге. Эта сумма является точкой отсчета для регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя[33].

После регистрации, ИП должен определиться, какой формой отчетности будет руководствоваться, на выбор:

декларация ИП (НК РК ст.163-165);

упрощенная декларация (НК РК ст.376-377);

патент (НК РК ст.374-375)

Таким образом, ввиду того что созданное товарищество не является юридическим лицом, налогоплательщиками в части доходов и иных объектов налогообложения являются участники договора совместной деятельности. Исключение из этого правила составляют НДС и акцизы, плательщиком которых в части всех операций товарищества признается участник договора, который ведет учет имущества и (или) осуществляемых операций[31, с.85]

Участники договора совместной деятельности вправе определить одного из товарищей их уполномоченным представителем. В таком случае уполномоченный товарищ будет осуществлять свои полномочия на основании доверенности, выданной участниками в соответствии с гражданским законодательством.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с обязательным приложением печати этой организации.

Договоры простого товарищества часто заключаются именно для снижения налоговой нагрузки. Как минимум, это обусловлено тем, что вносимые и возвращаемые вклады не облагаются НДС. В связи с этим сделки по совместной деятельности всегда являются объектом пристального внимания налоговых органов.