Особенности правового статуса кредитных организаций

Реферат

Кредитные организации занимают важное место в экономической системе любого государства, построенного с учетом принципов рыночной экономики.

Основные функции кредитных организаций следующие:

  • А) обеспечение потребности хозяйствующих субъектов в денежных средствах (путем предоставления кредитных ресурсов);
  • Б) создание условий для сбережения и накопления денежных ресурсов населения (посредством привлечения денежных средств во вклады, которые в свою очередь являются ресурсами для кредитования);
  • В) осуществление перемещения денежных средств (путем предоставления кредитными организациями расчетных услуг).

Названные организации, кроме указанных основных, выполняют и другие задачи: проводят на фондовых рынках операции, которые обеспечивают долгосрочные инвестиции; выполняют валютные операции и др.

Сфера деятельности кредитных организаций свидетельствует о том, что они вступают во взаимодействие с разнообразными субъектами экономических отношений, затрагивая при этом имущественные интересы своих контрагентов. В банковской деятельности, как ни в какой другой, сочетаются экономические потребности общества и самой кредитной организации, связанные с получением максимальных доходов.

Предпринимательская деятельность (т. е. направленная на извлечение прибыли) всегда носит рискованный характер и требует адекватного правового регулирования. Особенно это касается банковской сферы, поскольку, как уже указывалось, здесь должны сочетаться два противоположных интереса, что неизбежно повышает риск. Для его снижения используют различные способы: устанавливаются правила осуществления расчетов, требования к учредителям кредитной организации и ее руководящему персоналу, определяется система рефинансирования кредитных организаций и др.

Кроме того, снижению риска в банковской деятельности способствует закрепление в законодательных актах правового статуса кредитной организации как юридического лица, а также установление особенностей ее правоспособности. В настоящее время общие вопросы правового статуса кредитной организации регламентируются Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) и Федеральным законом "Об акционерных обществах"[769], а специфические особенности сформулированы в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности"[770] (далее – Закон о банках).

16 стр., 7601 слов

Роль международных валютно-кредитных учреждений в организации ...

... кредитные ресурсы, позволяющие регулировать несбалансированность внешних платежей без использования ограничительных мер в области внешней торговли и расчетов Служить форумом для консультаций и сотрудничества в области международных валютных ... охвату. МВФ пытается управлять экономической деятельностью более чем 50 стран. Во ... МВФ по сравнению с другими организациями определяется тем, что он сочетает ...

Актуальность выбранной темы на сегодняшний день не оставляет сомнения, поскольку в настоящее время в России налицо бурное развитие банковской системы, увеличение банковских услуг, все большее усложнение и разветвление системы банковских правоотношений. На этом фоне увеличивается спрос на банковские услуги, растет количество кредитных организаций, их оказывающих. В связи с чем представляется достаточно актуальным обратить внимание на проблему правового положения банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации.

Итак, целью настоящей работы является изучение правового положения банков и иных кредитных организаций.

Объект работы – общественные отношения, складывающиеся в сфере создания, деятельности и прекращения деятельности банков и иных кредитных организаций в России.

Предмет работы – банковское законодательство, регулирующее указанную группу общественных отношений.

Для достижения указанной цели перед работой необходима постановка следующих задач:

1. Определение понятия и основ правового положения кредитной организации.

2. Исследование вопросов, касающихся особенностей регистрации и лицензирования кредитных организаций.

3. Исследование особенностей прекращения деятельности кредитных организаций.

5. Изучение направлений банковского контроля и надзора Бака России над кредитными организациями.

6. Изучение особенностей правового положения отдельных правовых форм кредитных организаций.

При проведении настоящего исследования автор использовал как общенаучные, так и специальные методы, в частности методы комплексного и сравнительно-правового анализа.

При проведении настоящего исследования автор, прежде всего, опирался на нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона О банках и банковской деятельности, а также активно использовал комментарии действующего законодательства, учебную литературу, статьи и монографии известных и авторитетных исследователей и ученых.

По структуре работа состоит из введения, двух глав, объединяющих пять параграфов, заключения, библиографического списка и списка сокращений.

Глава 1. Особенности правового статуса кредитных организаций

1.1. Обще-правовая характеристика кредитных организаций

В ст. 1 Закона о банках содержатся ключевые определения, позволяющие понять, какими основными признаками характеризуется кредитная организация, банк и небанковская кредитная организация.

Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

50 стр., 24586 слов

Денежная, кредитная и банковская системы

... кредитная и банковская системы, сформировавшиеся к настоящему времени. Определяются понятия, содержание и структура указанных систем, их функции и роль в современной экономике. Особое внимание уделяется дискуссионным вопросам организации денежного обращения, теории кредита и банковской ...

Небанковская кредитная организация – кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Как указывалось, кредитные организации входят в число коммерческих, т. е. таких, основной целью деятельности которых является получение прибыли. В п. 2 ст. 50 части первой ГК РФ предусмотрены организационно-правовые формы, в которых могут создаваться коммерческие организации. Банковское же законодательство содержит более узкий перечень организационно-правовых форм кредитных организаций. Статья 1 Закона о банках гласит, что кредитные организации могут быть образованы только в форме хозяйственных обществ. Гражданское законодательство относит к данной группе: общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества. Таким образом, кредитные организации не могут создаваться в форме товариществ, производственных кооперативов и государственных и муниципальных предприятий.

Для хозяйственных обществ характерно то, что их участникам предоставлены по отношению к обществу обязательственные права, а следовательно, хозяйственное общество имеет имущество на праве собственности.

Наиболее распространенным видом кредитной организации является банк. Помимо черт, характерных для всех кредитных организаций, он обладает и специфическими особенностями.

Закон о банках дает перечень признаков, которые позволяют отграничить банк от иных юридических лиц[771]:

  • А) право на осуществление в совокупности таких банковских операций, как привлечение во вклады денежных средств юридических и физических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
  • Б) наличие выданной Банком России в установленном законом порядке лицензии на совершение банковских операций.

В отличие от банка небанковская кредитная организация не вправе совершать в совокупности все указанные операции, а может на основании лицензии проводить лишь отдельные банковские операции. Банку России предоставлено право определять совокупность банковских операций, которые может осуществлять небанковская кредитная организация. В соответствии со ст. 36 Закона о банках привлекать вклады физических лиц могут только банки, имеющие такое право в соответствии с лицензией Банка России. Эта норма Закона о банках полностью соответствует требованиям гражданского законодательства. Так, ст.835 ГК РФ устанавливает, что право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданной в порядке, установленном в соответствии с законом.

Значит, небанковская кредитная организация не может осуществлять операции, связанные с получением вкладов граждан, но может использовать вклады юридических лиц. Эта возможность напрямую вытекает из нормы, установленной п.4 ст.834 ГК РФ. Там предусмотрено, что правила главы о банковском вкладе, относящиеся к банкам, применяются также к другим кредитным организациям, принимающим в соответствии с законом вклады (депозиты) от юридических лиц[772].

27 стр., 13331 слов

Организация операций коммерческих банков с ценными бумагами с целью продажи

... ценным бумагам и фондовому рынку. Большое разнообразие банковских операций с ценными бумагами определяет необходимость организации отдельного подразделения банка (управления, депортамента) для осуществления операций с ценными бумагами, построенного по функционально-продуктовому принципу. В зависимости от объема деятельности на рынке ценных бумаг ...

Важное значение для уяснения правового статуса кредитной организации имеет ст.5 Закона о банках, которая регулирует важные вопросы банковской деятельности. Она содержит перечни банковских операций и сделок, которые могут осуществлять кредитные организации, а также устанавливает принцип специальной правоспособности кредитных организаций как юридических лиц.

Статья 5 Закона о банках указывает на отличие банковских операций от сделок. Часть 1 ст.5 содержит исчерпывающий перечень банковских операций, а ч.2 ст.5 включает список сделок, которые могут осуществлять кредитные организации помимо банковских операций. Сделки, названные в ч. 2 ст.5, могут проводить и другие юридические лица. Причем в некоторых случаях, когда данные сделки должны осуществляться на основании специального разрешения, лицензия на совершение банковских операций предоставляет право на ведение такого рода сделок (например, ст.825 ГК РФ устанавливает, что в качестве финансового агента по договору финансирования под уступку права требования могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.).

Часть 3 ст.5 Закона о банках устанавливает, что кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации. Здесь имеются в виду сделки, которые направлены на обеспечение деятельности кредитной организации (аренда здания, покупка оборудования и т. д.).

Решение вопроса о том, какие "иные сделки" может осуществлять кредитная организация, тесно связано с проблемой правоспособности кредитной организации как юридического лица. Правоспособность юридического лица – это возможность иметь гражданские права, т. е. выступать в гражданском обороте от своего имени[773].

Действующее гражданское законодательство применительно к коммерческим организациям, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, исходит из принципа их общей правоспособности. Принцип общей правоспособности заключается в том, что коммерческая организация имеет право осуществлять любые виды деятельности за исключением запрещенных законом (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Однако из указанного принципа существуют исключения. Так, учредители коммерческой организации вправе сами ограничить в учредительных документах виды деятельности, которые может осуществлять данное юридическое лицо; на некоторые виды деятельности необходимо получить лицензию. Исходя из смысла п. 1 ст. 49 ГК РФ, в отношении некоторых видов юридических лиц может быть сделано исключение из принципа общей правоспособности.

Такое ограничение принципа общей правоспособности, касающееся кредитных организаций, содержит Закон о банках. Так, ч. 4 ст. 5 устанавливает для кредитных организаций запрет на занятие производственной, торговой и страховой деятельностью. Действующая редакция запретительной нормы нам представляется не совсем удачной. Исходя из ее текста, можно сделать вывод о том, что перечень видов деятельности, которыми запрещено заниматься кредитной организации, является исчерпывающим и какими-либо другими видами деятельности кредитная организация может заниматься. Однако это не так; кредитная организация не может заниматься ничем иным, кроме осуществления банковских операций и сделок, разрешенных законом[774].

25 стр., 12458 слов

Организация операций банка с банковскими картами (на примере ...

... «УБРиР» на рынке банковских карт. Объектом изучения в данной работе выступают операции с банковскими картами в ОАО «УБРиР»». Базой исследования является работа ОАО «УБРиР» с банковскими картами. Тема банковских карт затрагивается во многих по банковскому делу и организации деятельности ...

Наличие специальной правоспособности у кредитных организаций обусловливает особенности применения законодательства о несостоятельности. Так, процедура банкротства в отношении банка может быть возбуждена только после отзыва лицензии на совершение банковских операций, а следовательно, в отношении банка не может быть применена такая реорганизационная процедура, как внешнее управление, так как она предполагает восстановление платежеспособности банка. Восстановление платежеспособности банка возможно только посредством осуществления банковских операций и сделок.

Специальная правоспособность кредитных организаций закрепляется в законе, а также в учредительных документах кредитной организации. Так, ст. 10 Закона о банках предусматривает, что устав кредитной организации помимо иных сведений должен содержать исчерпывающий перечень осуществляемых банковских операций и сделок. Таким образом, кредитные организации не имеют права заниматься какими-либо иными видами деятельности, кроме определенных в учредительных документах.

Закон о банках регламентирует вопросы правоспособности кредитных организаций по осуществлению операций с ценными бумагами. В ст. 6 указано, что кредитные организации могут осуществлять операции с ценными бумагами либо на основании лицензии на совершение банковских операций, либо на основании специальной лицензии.

На основании лицензии на совершение банковских операций банки могут:

  • А) проводить следующие операции: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами;

— Б) осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. Следует заметить, что указанные операции могут осуществляться только банками, о чем имеется прямое указание в законе, следовательно, такая деятельность не разрешена небанковским кредитным организациям. Существенные изменения внесены в порядок ведения кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Статья 6 Закона о банках устанавливает, что такая деятельность на рынке ценных бумаг осуществляется кредитными организациями в соответствии с федеральными законами. Виды и порядок профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определяет Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"[775] (далее – Закон о рынке ценных бумаг).

Он гласит, что профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Таким образом, данный акт прямо регламентирует деятельность кредитных организаций в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Кредитные организации могут осуществлять следующие виды профессиональной деятельности[776]:

1) брокерскую,

2) дилерскую,

3) депозитарную,

4) управление ценными бумагами,

7 стр., 3460 слов

Сущность и виды ценных бумаг, операции с ними

... виды ценных бумаг являются основными ценными бумагами. Как представители действительного капитала они делятся на две большие группы – долевые, или совладельческие ценные бумаги и долговые. Долевые ценные бумаги в России представлены только акциями и инвестиционными паями, все остальные виды ценных бумаг ...

5) определение взаимных обязательств (клиринг),

6) ведение реестра владельцев ценных бумаг.

Статья 10 Закона о рынке ценных бумаг определяет, что ведение реестра владельцев ценных бумаг недопустимо совмещать с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; иные ограничения на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами устанавливаются Федеральной службой по финансовым рынкам (далее – ФСФР).

Статья 52 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что кредитные организации имеют право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии на осуществление банковских операций в течение одного года со дня вступления в силу данного акта. ФСФР вправе продлить указанный срок до двух лет. В настоящее время кредитные организации могут осуществлять функции профессионального участника рынка ценных бумаг на основании специальной лицензии.

Закон о рынке ценных бумаг предусматривает, что профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг подлежит лицензированию, которое осуществляется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Последняя имеет право делегировать свои полномочия по лицензированию другим органам. В настоящее время ФСФР делегировала свои полномочия по лицензированию профессиональной деятельности на рынке ценных бумах в отношении кредитных организаций Банку России. Данный вариант представляется наиболее предпочтительным, так как необходим единый орган, осуществляющий надзорные полномочия в отношении кредитных организаций.

Закон о банках содержит и иные положения, которые устанавливают специфику правового статуса кредитных организаций. Так, в ст. 7 сказано, что фирменное наименование кредитной организации помимо упоминания ее организационно-правовой формы должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация". Причем иные юридические лица, у которых отсутствует лицензия на осуществление банковских операций, не вправе в своем названии использовать данные термины.

Закон о рынке ценных бумаг предусматривает, что профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг подлежит лицензированию, которое осуществляется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Последняя имеет право делегировать свои полномочия по лицензированию другим органам. В настоящее время ФСФР делегировала свои полномочия по лицензированию профессиональной деятельности на рынке ценных бумах в отношении кредитных организаций Банку России. Данный вариант представляется наиболее предпочтительным, так как необходим единый орган, осуществляющий надзорные полномочия в отношении кредитных организаций.

Закон о банках содержит и иные положения, которые устанавливают специфику правового статуса кредитных организаций. Так, в ст. 7 сказано, что фирменное наименование кредитной организации помимо упоминания ее организационноправовой формы должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация". Причем иные юридические лица, у которых отсутствует лицензия на осуществление банковских операций, не вправе в своем названии использовать данные термины[777].

Статья 11 Закона о банках вводит дополнительные требования относительно распоряжения акционерами (участниками) принадлежащими им акциями (долями).

5 стр., 2259 слов

Особенности оценки кредитных организаций и банков

... различных областях деятельности», изд-во Финансы и статистика, М — 2004 г.; Секачев С.А. СРАВНИТЕЛЬНЫЙ ПОДХОД К ОЦЕНКЕ РЫНОЧНОЙ СТОИМОСТИ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА // «Управление в кредитной организации», 2007, N 4 Г. Н. ...

Так, приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20% – получения предварительного согласия Банка России.

В той же ст. 11 указано, что учредители кредитной организации не могут выходить из состава учредителей в течение трех первых лет деятельности кредитной организации. Понятие "учредитель" обозначает участника банка, который выступил в качестве инициатора создания кредитной организации. На наш взгляд, было бы целесообразно добавить, что если кредитная организация оказывается в тяжелом положении, то участники банка должны оказать ей финансовую помощь. Такая норма, безусловно, способствовала бы повышению устойчивости как отдельной кредитной организации, так и всей банковской системы в целом.

1.2. Особенности регистрации и ликвидации кредитных организаций

Согласно статье 13 Закона о банках, осуществление банковских операций возможно лишь при наличии соответствующего разрешения Банка России – лицензии, где указываются банковские операции, которые может совершать кредитная организация, и используемая при этом валюта. Лицензия выдается кредитной организации после ее государственной регистрации в Центральном банке. Банк России ведет реестр выданных лицензий, публикуемый в "Вестнике Банка России" не реже одного раза в год. Срок ее действия законом не ограничен[778].

Для государственной регистрации и получения лицензии требуются определенные документы, перечисленные в ст. 14 Закона о банках:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;

2) учредительный договор, если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав;

4) бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя и главного бухгалтера кредитной организации;

5) свидетельство об уплате государственной пошлины;

6) копии свидетельств о государственной регистрации учредителей юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения органами МНС РФ выполнения учредителями юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года;

7) документы (по перечню, установленному нормативными актами Банка России), подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями-физическими лицами в уставный капитал кредитной организации;

8) анкеты кандидатов на должности руководителя, главного бухгалтера, его заместителей как в отношении кредитной организации, так и ее филиала. Анкеты заполняются кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:

Решение о лицензировании должно быть принято в срок, не превышающий шести месяцев с момента представления указанных документов, после чего Центральный банк в трехдневный срок доводит до сведения учредителей кредитной организации соответствующее уведомление с требованием произвести оплату 100 процентов ее объявленного уставного капитала в месячный срок и выдает свидетельство о государственной регистрации.

2 стр., 879 слов

Взаимодействие предпринимателей с кредитными организациями

... взаимодействие предпринимателей с кредитными организациями. 1. Структура кредитной системы и сущность кредита Кредитные системы развитых стран состоят из банковской системы, включающей Центральный банк ... кредитной системы развитых стран Банковская система Российской Федерации включает Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Кредитная организация ...

Для оплаты уставного капитала Банк России открывает кредитной организации корреспондентский счет. Лицензия на осуществление банковских операций может быть получена в течение трех дней после предъявления документов, подтверждающих оплату.

Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет взыскание всего полученного в их результате, а также штрафа в двукратном размере этой суммы. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, федерального органа исполнительной власти или Банка России. Кроме того, Центральный банк вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации такого юридического лица.

Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям[779]:

1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России. Под несоответствием квалификационным требованиям понимаются:

  • отсутствие высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением;
  • наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;
  • совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;
  • наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора по инициативе работодателя на основаниях, предусмотренных пунктом 2 статьи 81 Трудового кодекса РФ;
  • предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России);
  • наличие иных оснований, установленных федеральными законами;

2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года;

3) несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;

3 стр., 1442 слов

Обязательные резервы кредитных организаций, депонируемые в Банке ...

... законодательстве России. Обязательные резервы, создаваемые каждой кредитной организацией в Банке России, исходя из суммы привлеченных ресурсов и установленного норматива обязательного резервирования, создает специальный ресурс Банка России который ... целом. С 1995 по 1998 г. нормативы отчислений кредитных организаций в обязательные резервы банка России колебались в диапазоне от 22% по счетам до ...

4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Решение об отказе в государственной регистрации сообщается учредителям в письменной форме и должно быть мотивировано. Отказ в регистрации, а также непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Банк России вправе отозвать лицензию кредитной организации.

Государственная регистрация и лицензирование кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также филиалов иностранных банков имеют определенные особенности.

1. Для их проведения от иностранного юридического лица требуется представление дополнительных документов:

  • решения о его участии в создании кредитной организации на территории РФ или об открытии филиала банка;
  • документа, подтверждающего регистрацию юридического лица, и балансов за три предыдущих года, подтвержденных аудиторским заключением;
  • письменного согласия соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации в РФ или на открытие филиала банка в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания;
  • подтверждения первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица.

2. Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе РФ устанавливается федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории РФ[780].

Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентом, на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов, а участники кредитной организации – резиденты – на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций (долей) нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными.

Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе РФ.

Заявление о намерении увеличить уставный капитал кредитной организации за счет средств нерезидентов и об отчуждении акций в пользу нерезидентов рассматривается Банком России в двухмесячный срок со дня подачи заявления. Результатом его рассмотрения является разрешение на проведение операции или мотивированный отказ в письменной форме. Если Банк России не сообщил о принятом решении в течение установленного срока, операция считается разрешенной.

Центральный банк вправе по согласованию с Правительством РФ вводить для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности. Он также вправе устанавливать дополнительные требования к рассматриваемым субъектам относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства, перечня осуществляемых банковских операций, минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями и минимального размера капитала вновь регистрируемых филиалов иностранных банков.

Прекращение деятельности кредитных организаций, в том числе банков, может произойти по общих основаниям, предусмотренным ГК РФ для юридических лиц.

В отношении кредитных организаций наиболее интересным представляется вопрос об их несостоятельности.

Под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее – банкротство).

Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение одного месяца с момента наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами[781].

В соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"[782] осуществляются следующие меры по предупреждению банкротства кредитных организаций:

1) финансовое оздоровление кредитной организации;

2) назначение временной администрации по управлению кредитной организацией (далее – временная администрация);

3) реорганизация кредитной организации.

Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, меры по предупреждению банкротства кредитной организации, осуществляются в случаях, когда кредитная организация:

  • не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней с момента наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
  • не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
  • допускает абсолютное снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;
  • нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;
  • нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10 процентов;

— допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

  • При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве кредитной организации (далее – дело о банкротстве) применяются следующие процедуры:

1) наблюдение;

2) конкурсное производство.

При банкротстве кредитной организации внешнее управление и мировое соглашение, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", не применяются.

Арбитражный управляющий при банкротстве кредитной организации должен иметь лицензию арбитражного управляющего, выданную государственным органом Российской Федерации по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, а также соответствовать квалификационным требованиям Банка России и иметь аттестат, выданный Банком России.

Функции арбитражного управляющего при банкротстве отсутствующей кредитной организации вправе осуществлять служащий Банка России независимо от наличия у него лицензии арбитражного управляющего и аттестата арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации[783].

Объем квалификационных требований Банка России, порядок и условия проведения аттестации, в том числе основания, порядок выдачи и аннулирования аттестатов, определяются нормативными актами Банка России.

В целях финансового оздоровления кредитной организации могут осуществляться следующие меры:

  • оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами;
  • изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации;
  • изменение организационной структуры кредитной организации;
  • приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала);
  • иные меры, осуществляемые в соответствии с федеральными законами.

Финансовая помощь кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами может быть оказана в следующих формах[784]:

1) размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России;

2) предоставления поручительств (банковских гарантий) по кредитам для кредитной организации;

3) предоставления отсрочки и (или) рассрочки платежа;

4) перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

5) отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации;

6) дополнительного взноса в уставный капитал данной кредитной организации;

7) прощения долга кредитной организации;

8) новации, а также в иных формах, способствующих устранению причин, вызвавших необходимость принятия мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Денежные средства на банковских счетах и во вкладах в кредитной организации могут быть использованы ее кредиторами для увеличения уставного капитала кредитной организации в порядке, установленном Банком России.

Решение о формах и об условиях оказания финансовой помощи кредитной организации принимается самой кредитной организацией и лицом, оказывающим ей финансовую помощь.

Изменение структуры активов кредитной организации может предусматривать:

1) улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;

2) приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

3) сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

4) продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией;

5) иные меры по изменению структуры ее активов.

Изменение структуры пассивов кредитной организации может предусматривать:

1) увеличение собственных средств (капитала);

2) снижение размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

3) увеличение удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

4) иные меры по изменению структуры ее пассивов.

В случае, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).

Кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного Федеральным законом "Об акционерных обществах" или Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться:

  • изменением состава и численности сотрудников кредитной организации;

— изменением структуры, сокращением и ликвидацией обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации, а также иными способами, способствующими устранению причин, вызвавших необходимость осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

Банк России вправе требовать у кредитной организации разработки и осуществления плана мер по ее финансовому оздоровлению.

План мер по финансовому оздоровлению кредитной организации должен в обязательном порядке содержать[785]:

  • оценку финансового состояния кредитной организации;
  • указание на формы и размеры участия учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц в ее финансовом оздоровлении;
  • меры по сокращению расходов на содержание кредитной организации;
  • меры по получению дополнительных доходов;
  • меры по возврату просроченной дебиторской задолженности;
  • меры по изменению организационной структуры кредитной организации;
  • срок восстановления уровня достаточности собственных средств (капитала) и текущей ликвидности кредитной организации.

Форма плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации устанавливается нормативным актом Банка России.

План мер по финансовому оздоровлению кредитной организации представляется в Банк России в срок, им устанавливаемый.

Банк России контролирует выполнение плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.

1.3. Государственное регулирование и надзор за деятельностью кредитных организаций

Банк России как орган банковского регулирования и банковского надзора обязан обеспечивать поддержание стабильности банковской системы РФ и защиту интересов вкладчиков и кредиторов.

Предметом банковского надзора является соблюдение кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов.

Субъектами банковского регулирования и банковского надзора являются кредитные организации и банковские группы.

Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности".

Банковская группа – не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

В случае нарушения федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, устанавливаемых им обязательных нормативов, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации, а также совершения действий, создающих реальную угрозу интересам вкладчиков и кредиторов, Банк России имеет право в порядке надзора применять к кредитной организации меры, установленные ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"[786].

Банк России не вправе вмешиваться в оперативную деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Под оперативной деятельностью кредитных организаций понимается систематическое осуществление ими операций и сделок, имеющих предпринимательский характер:

  • банковских операций;
  • сделок, перечисленных в ч.

2 ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности";

  • сделок с ценными бумагами, осуществление которых не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами;
  • сделок, совершаемых кредитными организациями в рамках профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Под вмешательством Банка России в оперативную деятельность кредитных организаций понимается применение Банком России следующих предусмотренных ст. 74 Закона о Банке России мер:

  • ограничение проведения кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев;
  • введение запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;
  • назначение временной администрации по управлению кредитной организацией на срок до 6 месяцев;
  • введение запрета на осуществление реорганизации кредитной организации.

Указанные меры могут применяться Банком России лишь в случае:

  • нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России;
  • непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации;

— неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков).

Для осуществления регулирующих и надзорных функций Банка России в его структуре должен быть создан Комитет банковского надзора – специальный, действующий на постоянной основе орган Банка России, объединяющий структурные его подразделения, которые обеспечивают выполнение надзорных функций Банка России.

Комитет банковского надзора является частью единой централизованной системы Банка России, имеющей вертикальную структуру управления. В связи с этим руководитель Комитета банковского надзора назначается Председателем Банка России из числа членов Совета директоров, а структура Комитета утверждается Советом директоров Банка России.

Банк России вправе применить к нарушающим законодательство кредитным организациям меры предупредительного и принудительного воздействия.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может как включать меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия разных типов.

Выбор мер воздействия производится надзорными органами самостоятельно исходя из положений Федеральных законов "О банках и банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", нормативных актов Банка России с учетом:

  • характера допущенных кредитной организацией нарушений;
  • причин, обусловивших возникновение выявленных нарушений;
  • общего финансового состояния кредитной организации;
  • положения кредитной организации на федеральном и региональном рынке банковских услуг.

К кредитным организациям, находящимся под управлением Государственной корпорации "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (далее – Агентство), не применяются принудительные меры воздействия за нарушение требований банковского надзора.

Кредитная организация считается переданной под управление Агентства с момента приобретения Агентством акций (внесения вклада в уставный капитал) кредитной организации в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций"[787] в порядке, установленном Банком России.

Предупредительные меры воздействия применяются в основном в тех случаях, когда недостатки в деятельности кредитной организации непосредственно не угрожают интересам кредиторов и вкладчиков. Указанные меры могут применяться при условии ответственного, конструктивного подхода органов управления, а в соответствующих случаях и учредителей (участников) кредитной организации к устранению нарушений в ее деятельности, а также при условии надлежащего взаимодействия кредитной организации и ее учредителей (участников) с надзорными органами. Взаимодействие с надзорными органами должно выражаться в принятии кредитной организацией, а в необходимых случаях и ее учредителями (участниками) соответствующих обязательств по корректировке деятельности данной кредитной организации[788].

Целесообразность применения предупредительных мер воздействия к кредитной организации определяется надзорным органом самостоятельно.

Предупредительные меры воздействия могут применяться главным образом на ранних стадиях возникновения недостатков.

В частности, предупредительные меры воздействия могут применяться:

  • при ухудшении показателей деятельности кредитной организации, если установленные Банком России обязательные нормативы деятельности или иные требования, определяющие предельные уровни рисков, принимаемых кредитной организацией, выполняются либо имеют место незначительные нарушения этих требований, не свидетельствующие о развитии процессов, угрожающих финансовому состоянию кредитной организации, интересам ее кредиторов и вкладчиков[789];
  • если по данным отчетности кредитной организации и другой информации о ее деятельности имеются признаки, свидетельствующие об опасности ухудшения финансового состояния кредитной организации (например, текущие убытки от банковских операций и сделок, тенденция к снижению собственных средств (капитала), привлечение средств на условиях хуже рыночных, отказ клиентов (вкладчиков), средства которых составляли значительную долю в привлеченных ресурсах, от обслуживания в кредитной организации, падение рыночной стоимости свободно обращающихся акций и долговых обязательств кредитной организации и другие аналогичные факты);
  • при несоблюдении требований федеральных законов и нормативных актов Банка России в части регистрации кредитных организаций, их лицензирования и расширения деятельности, в частности:
  • А) при нарушении установленных федеральными законами и нормативными актами Банка России сроков представления в Банк России документов, необходимых для согласования изменений и дополнений в учредительные документы кредитной организации;
  • Б) при нарушении порядка открытия (закрытия) представительств, филиалов, внутренних структурных подразделений кредитной организации;
  • В) при нарушении порядка представления документов для согласования изменений, вносимых в положение о филиале кредитной организации;
  • при несоблюдении кредитной организацией требований Банка России:
  • А) по разработке Правил построения расчетной системы кредитной организации (далее – Внутрибанковские правила) в условиях отсутствия на последнюю отчетную дату у филиалов неоплаченных расчетных документов клиентов или при их наличии длительностью не более трех дней;
  • Б) по своевременному проведению филиалами платежей с корреспондентских субсчетов, открытых им в Банке России, в случае наличия у филиалов на отчетную дату неоплаченных расчетных документов длительностью не более трех дней.

Применение предупредительных мер воздействия возможно и при более серьезных нарушениях в деятельности кредитной организации, сопровождающихся ухудшением ее финансового состояния. В этом случае применение предупредительных мер должно сочетаться с принудительными мерами воздействия.

Надзорный орган в рамках предоставленных последнему полномочий может ограничиться применением предупредительных мер воздействия в следующих случаях:

  • когда характер выявленных в деятельности кредитной организации недостатков не предполагает применения принудительных мер воздействия.
  • если в результате анализа деятельности кредитной организации установлено, что от применения принудительных мер воздействия в данном конкретном случае целесообразно воздержаться.

Содержание предупредительных мер воздействия включает:

  • доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;
  • изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;
  • предложения представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков, включая при необходимости обязательства, принимаемые на себя кредитной организацией, ее учредителями (участниками);
  • установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности.

Информация руководящим органам кредитной организации о наличии в ее деятельности недостатков и/или нарушений и необходимости их устранения может быть доведена в следующих формах:

  • письменной;
  • в ходе деловой встречи (совещания).

Письменная форма информации представляет собой официальный документ (письмо, телеграмма, телекс, факсимильное сообщение с подтверждением), направляемый надзорным органом кредитной организации и содержащий определенные информацию и требования

Деловая встреча проводится в виде совещания уполномоченных представителей надзорных органов с представителями органов управления кредитной организации в следующих целях:

  • обсуждения ситуации, сложившейся в кредитной организации;
  • анализа предложенных кредитной организацией, учредителями (участниками) кредитной организации, потенциальными инвесторами или кредиторами путей преодоления финансовых и/или организационных трудностей в ее деятельности.

Результаты совещания оформляются протоколом, который должен содержать:

  • констатацию основных замечаний (недостатков) к деятельности кредитной организации;
  • перечень основных мероприятий по нормализации положения в кредитной организации с указанием сроков их реализации (мероприятия разрабатываются кредитной организацией и согласуются с уполномоченным представителем надзорного органа);
  • механизм контроля за выполнением согласованных мероприятий, в том числе со стороны надзорного органа.

По результатам совещания надзорным органом может быть принято решение о целесообразности принятия кредитной организацией письменных обязательств об устранении допущенных нарушений.

Протокол подписывается лицом, проводившим совещание.

Экземпляр протокола направляется кредитной организации (правлению и совету).

При решении о целесообразности принятия кредитной организацией письменных обязательств об устранении допущенных нарушений надзорный орган должен учитывать, что письменные обязательства (в дальнейшем – обязательства) представляются кредитной организацией, ее учредителями (участниками), другими заинтересованными лицами в тех случаях, когда в деятельности кредитной организации отмечаются недостатки, устранение которых объективно возможно принятием мер со стороны лиц, берущих на себя соответствующие обязательства.

Представление обязательств может быть достаточной мерой воздействия в тех случаях, когда:

  • есть основания полагать, что принявшие на себя соответствующие обязательства лица (юридические и/или физические) намерены и в состоянии обеспечить их выполнение;
  • в обязательствах содержатся конкретный состав мер и сроки их осуществления, которые признаются надзорным органом достаточными для устранения нарушений;
  • надзорный орган может осуществлять эффективный контроль за соблюдением принятых обязательств.

При выполнении кредитной организацией, ее учредителями (участниками), другими лицами (потенциальными инвесторами) принятых обязательств и наличии реальных признаков устранения допущенных недостатков в деятельности кредитной организации надзорный орган вправе:

  • отменить на определенный срок, в том числе частично, ранее примененные к кредитной организации надзорным органом принудительные меры воздействия;
  • увеличить установленный срок доформирования резервов на возможные потери по ссудам и под обесценение вложений в ценные бумаги до величины, требуемой Банком России.

Принудительные меры воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда это вытекает из характера допущенных нарушений с учетом того, что применение одних только предупредительных мер воздействия не приносит или не может обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации. При выборе вида принудительной меры воздействия надзорный орган основывается на результатах проведенного анализа.

Основаниями для применения принудительных мер воздействия являются нарушения (невыполнение) кредитной организацией требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность нормативных актов (далее – банковское законодательство) и предписаний Банка России, непредставление информации, представление неполной или недостоверной информации, а также в случае, если совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам клиентов и/или кредиторов (вкладчиков)[790].

К принудительным мерам воздействия относятся:

  • штрафы;
  • требование об осуществлении кредитной организацией мероприятий по ее финансовому оздоровлению, в том числе требование о предоставлении и выполнении плана мер по финансовому оздоровлению;
  • требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала кредитной организации в соответствие с п.

3 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций";

  • требование о реорганизации кредитной организации, в том числе требование о предоставлении и выполнении плана мероприятий по реорганизации;
  • ограничение проведения кредитными организациями отдельных операций на срок до 6 месяцев;
  • запрет на осуществление кредитными организациями банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года;
  • запрет на открытие филиалов на срок до одного года;
  • требование о замене руководителей кредитной организации;
  • назначение Временной администрации по управлению кредитной организацией;
  • отзыв лицензии на осуществление банковских операций.

Применяемые к кредитной организации принудительные меры воздействия, как правило, оформляются в виде предписания.

Информацию о направлении предписаний с приложением копий направленных предписаний территориальное учреждение Банка России по местонахождению головного офиса кредитной организации представляет территориальным учреждениям Банка России по местонахождению филиалов кредитной организации, которой направлено предписание.

Информация, содержащаяся в предписании, относится к сведениям ограниченного распространения в системе Банка России.

Контроль за выполнением кредитной организацией требований предписания осуществляется надзорным органом, направившим его. В необходимых случаях территориальные учреждения Банка России по местонахождению головных кредитных организаций обращаются в территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за деятельностью иногородних филиалов, с просьбой о проведении проверок выполнения требований, указанных в предписании, с указанием срока их проведения и сообщения результатов. Результаты проверок оформляются справками (актами), с которыми должна быть ознакомлена кредитная организация, получившая предписание.

Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией и отзыв лицензии на осуществление банковских операций оформляются приказом, и информация о применении к кредитным организациям этих мер воздействия не относится к сведениям ограниченного распространения.

Штраф – денежное взыскание, налагаемое на кредитную организацию в соответствии с установленными федеральными законами и нормативными актами Банка России основаниями для его применения.

Применяя штрафы, территориальное учреждение Банка России должно принимать во внимание как требуемое их воздействие на уровень организации деятельности кредитной организации, так и возможное их отрицательное влияние на ее финансовое состояние.

Наложение штрафа оформляется предписанием. В предписании об уплате штрафа указываются срок его перечисления (но не более одного месяца), а также основания для его взыскания.

В случае отказа либо уклонения кредитной организацией от исполнения требования об уплате штрафа (штрафов) его взыскание может осуществляться в судебном порядке. При получении исполнительного листа суда о взыскании штрафа с кредитной организации, на корреспондентском счете которой недостаточно денежных средств для удовлетворения всех предъявленных к ней требований, штрафы взыскиваются в общеустановленном порядке.

В соответствии с положениями ч. 1 статьи 77 Закона о Банке России Банк России в целях развития и укрепления банковской системы страны должен активно взаимодействовать как с отдельными кредитными организациями, так и с ассоциациями и союзами кредитных организаций.

Взаимодействие Банка России с кредитными организациями и их ассоциациями и союзами включает:

  • проведение консультаций с указанными лицами перед принятием наиболее важных нормативных актов Банка России;
  • представление разъяснений названным субъектам по принятым решениям нормативного характера, принятым Банком России;
  • рассмотрение предложений кредитных организаций, а также их ассоциаций и союзов по вопросам регулирования банковской деятельности.

К числу важнейших задач государства на современном этапе относится создание разветвленной инфраструктуры финансового обслуживания предприятий и населения. Отсутствие эффективной системы удовлетворения потребностей хозяйствующих субъектов в финансовых ресурсах тормозит экономическое развитие страны[791].

Осуществление инвестиционной и инновационной деятельности, эффективное проведение структурных реформ во всех отраслях экономики, создание долгосрочной ресурсной базы для повышения предпринимательской активности населения невозможно без существования системы кредитных организаций, соответствующей международным представлениям о современном банковском бизнесе.

Необходимыми условиями для эффективного функционирования системы кредитных организаций являются:

  • приближение основных правовых условий регулирования деятельности банков к международным стандартам;
  • укрепление законодательных основ банковской деятельности;
  • совершенствование механизмов конкуренции и предотвращение действий по ограничению свободы коммерческой деятельности в банковской сфере;
  • повышение доверия к банковскому сектору со стороны инвесторов и населения;
  • предотвращение использования кредитных организаций для целей недобросовестной банковской деятельности и ее криминализации.

Эти важнейшие для экономического развития страны задачи государство не сможет решить без активного участия самих банков.

Практика, в том числе международная, показывает, что сами по себе усилия органов государственной власти без поддержки банковского сообщества не дают желаемых результатов.

Отечественный и зарубежный опыт свидетельствует о том, что наиболее эффективный механизм такой поддержки может быть создан только на основе коллективной самоорганизации системы кредитных организаций[792].

Важнейшим инструментом такой самоорганизации являются активно работающие банковские ассоциации.

В современных условиях банковским ассоциациям предстоит решать следующие проблемы:

  • развития культуры предоставления банковских услуг и их качества;
  • повышения ответственности руководителей банков за исполнение принятых обязательств;
  • обеспечения транспарентности банковского дела;
  • исключения из практики сомнительных банковских операций и внедрения неурегулированных законодательством принципов делового оборота;
  • выработки эффективных механизмов контроля банковского сообщества за добросовестностью участников рынка банковских услуг и т. д.

Обеспечение баланса публичных интересов, интересов кредитных организаций и потребителей банковских услуг требует качественно новых подходов, которые не сводятся только к решению частных задач отдельно взятых банков, а включают вопросы коллективной самоорганизации, саморегулирования и самоуправления банковской системы[793].

Банковские ассоциации в современных условиях призваны выполнять следующие задачи:

  • оказывать разностороннюю помощь российским кредитным организациям, представлять и защищать их интересы по вопросам, связанным с осуществлением банковской деятельности, в том числе за границей;
  • содействовать развитию всех сегментов рынка финансовых услуг с учетом экономических интересов экономических регионов, субъектов РФ, отраслей народного хозяйства и предприятий;
  • организовывать взаимодействие между кредитными организациями, их взаимодействие с государством, а также с социальными партнерами банков;
  • содействовать развитию системы образования и подготовки кадров для банковской системы РФ, участвовать в разработке и реализации государственных и межгосударственных программ в этой области;
  • оказывать кредитным организациям информационные услуги, содействовать в организации инфраструктуры информационного обслуживания банковской сферы;
  • содействовать развитию экспорта российских банковских услуг, оказывать практическую помощь российским кредитным организациям в проведении операций на внешнем рынке, освоении новых форм банковского дела и международном научно-техническом сотрудничестве в банковской сфере;
  • принимать меры в рамках предоставленных им прав к недопущению и пресечению недобросовестной конкуренции и неделового партнерства на финансовых рынках;
  • содействовать урегулированию споров, возникающих между кредитными организациями, их клиентами и государством;
  • обеспечивать предоставление услуг, необходимых для начала и осуществления банковской деятельности филиалами и представительствами иностранных банков на территории РФ;
  • выполнять другие полномочия, добровольно делегированные им банками-участниками, например:
  • третейского арбитража;
  • централизованного решения вопросов лицензирования кредитных организаций;
  • организации взаимодействия банков с исполнительными органами РФ, субъектов РФ, органами местного самоуправления;
  • представительства интересов банков в судах и арбитражных судах, в том числе за пределами территории РФ;
  • участия в конституционном судопроизводстве;
  • централизованного формирования перечня кредитных организаций, привлекаемых для осуществления отдельных операций с бюджетными средствами, в том числе контроля за законностью организации и проведения открытых конкурсов;
  • организации синдицированного кредитования и др.

Числу субфедеральных (региональных) банковских ассоциаций относятся: Алтайский банковский союз, Ассоциация коммерческих банков Волгоградской области, Воронежский банковский союз, Ассоциация Дагестанских банков, Ассоциация банков и страховщиков КБР, Ассоциация коммерческих банков Кубани, Ассоциация коммерческих банков Республики Мордовия, Московский банковский союз, Ассоциация коммерческих банков Оренбуржья, Пермский банковский союз, Ассоциация региональных банков (Россия), Ассоциация "Рязанский банкирский дом", Банковский союз "Большая Волга", Банковская ассоциация Татарстана, Ассоциация банков Тверской области, Ассоциация коммерческих банков Томской области, Ассоциация кредитных организаций Тюменской области, Уральский банковский союз, Хабаровская ассоциация банков[794].

Банковскими ассоциациями федеральных округов являются: Ассоциация банков Центральной России и Ассоциация банков Северо-Запада. Банковской ассоциацией федерального уровня является Ассоциация российских банков (АРБ), которая объединяет почти все перечисленные выше региональные и окружные банковские ассоциации. АРБ эффективно взаимодействует с Банком России на принципах партнерства и делового сотрудничества. Имея общие цели по развитию и укреплению банковской системы, АРБ и Банк России направляют совместные усилия на выстраивание системы общих взаимоотношений с министерствами и ведомствами РФ.

Существует множество вопросов, в решении которых руководству Банка России необходима поддержка самых широких слоев банковской общественности. Не только коммерческие банки, но и Банк России заинтересован в организации взаимодействия таким образом, чтобы государственные задачи решались совместными усилиями.

Во взаимоотношениях между Банком России и коммерческими банками, в частности по вопросам банковского надзора, возможен конфликт интересов, неизбежный для надзорного органа и поднадзорных субъектов.

Однако, в целях укрепления банковской системы в целом, коммерческим банкам необходимо перенести центр тяжести на взаимодействие с Банком России через АРБ как своего официального и легитимного представителя. АРБ, как самая представительная банковская ассоциация федерального уровня, объективно является наиболее эффективным инструментом банковского саморегулирования и выстраивания паритетных отношений банковского бизнеса и власти. Введение механизмов банковского саморегулирования особенно важно, поскольку позволяет наладить отсутствующий сегодня эффективный контур обратной связи от коммерческих банков через АРБ к Банку России.

Эффективность функционирования АРБ обусловлена использованием следующей технологии работы, которая неоднократно апробирована в практике взаимодействия ассоциации с Банком России и другими органами государственной власти:

  • после согласования и утверждения приоритетных направлений деятельности по каждому из них формируется рабочая группа;
  • в эти рабочие группы приглашаются представители банков, а также имеющие необходимую квалификацию специалисты из Банка России, других ведомств и научных учреждений;
  • результатом деятельности каждой рабочей группы является документ в виде проекта нормативного или иного акта, в принятии которого есть заинтересованность;
  • затем идет планомерная работа по продвижению этого акта до его окончательного принятия.

В зависимости от специфики решаемой задачи в рамках того или иного проекта используются такие формы работы как:

  • проведение круглых столов;
  • организация и участие в парламентских слушаниях;
  • PR-сопровождение;
  • адресная аргументация обоснованности мнения банковского сообщества для принимающих решение лиц и т. д.

С течением времени роль и значение АРБ в развитии и укреплении банковской системы России будет возрастать еще больше.

Положения ч. 2 статьи 77 Закона о Банке России соответствуют положениям ст. 21 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", согласно которой кредитная организация вправе обращаться в Банк России с запросами и заявлениями в связи с решениями и действиями (бездействием) Банка России, на которые Банк России обязан в месячный срок дать ответ по существу затрагиваемых в них вопросов.

Функционирование действующих на общественных началах комитетов и рабочих групп, создаваемых Банком России с привлечением представителей кредитных организаций для изучения отдельных вопросов банковского дела, является традиционной для банковской системы формой взаимодействия Банка России с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами.

В процессе деятельности этих комитетов и рабочих групп происходит согласование различных позиций и точек зрения по рассматриваемым вопросам, консультации, выработка общих подходов, рассмотрение предложений по проектам новых и внесению изменений и дополнений в действующие нормативные акты Банка России.

Положения статьи 79 Закона о Банке России соответствуют положениям Федерального закона "О банках и банковской деятельности", где установлено, что кредитная организация не отвечает по обязательствам Банка России. Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда Банк России принял на себя такие обязательства.

Кредитной организации не может вменено в обязанность осуществлять деятельность, не предусмотренную ее учредительными документами, за исключением случаев, когда кредитная организация приняла на себя соответствующие обязательства, или случаев, предусмотренных федеральными законами.

Решения и действия (бездействие) Банка России или его должностных лиц могут быть обжалованы кредитной организацией в суд или арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами.

Отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.

По результатам настоящей главы можно сделать определенные выводы. Правовое положение кредитных организаций в РФ предопределяется, главным образом, тем местом, которое они занимают в хозяйственном механизме страны. Кредитные организации обеспечивают функционирование механизма денежного оборота, расчетов между как субъектами хозяйственной деятельности, так и государственно-правовыми образованиями путем осуществления банковских операций.

Банковая система РФ является двухуровневой, первый из уровней занимает Центральный Банк (Банк России), одновременно выступающий и органом государственного надзора и контроля над системой кредитных организаций РФ.

Особенность правового статуса кредитных организаций предопределяет особый порядок регистрации, лицензирования и прекращения деятельности кредитных организаций, а также существование системы государственного надзора и контроля за деятельностью кредитных организаций в Российской Федерации.

Глава 2. Правовые формы кредитных организаций

2.1. Правовая характеристика банковских кредитных организаций

В соответствии со ст. 1 Закона о банках кредитные организации различаются в зависимости от видов выполняемых ими операций.

В определении банка, содержащемся в ст. 1 Закона о банках, выделены следующие три главных признака банка. Во-первых, банк – это кредитная организация. Во-вторых, только банку предоставлено право привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц, размещать их от своего имени и за свой счет, а также открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц. В-третьих, указанные операции банк вправе осуществлять в совокупности. Если хотя бы один из указанных признаков отсутствует, организация не может рассматриваться как банк.

Анализ законодательства и банковской практики позволяет выделить следующие виды банков.

1. Универсальные (осуществляющие широкий круг банковских операций) и специализированные (оказывающие преимущественно какой-то один вид банковских услуг).

В России, как и в других странах, практика идет в основном по пути создания универсальных банков. Поэтому такая классификация является, в известной мере, условной. Можно, однако, выделить отдельные банки, история создания и развития которых позволяет сделать вывод о некоторой специализации на какой-либо одной группе банковских операций.

Например, Сберегательный банк РФ преимущественно обслуживает физических лиц. Поэтому его специализация – сберегательное дело. Однако этот банк имеет генеральную лицензию и поэтому оказывает клиентуре весь спектр банковских услуг, как и любой другой банк. Банк для внешней торговли (ВТБ) преимущественно обслуживает внешнеэкономическую деятельность, однако фактически осуществляет все остальные внутренние банковские операции.

2. Банки, имеющие филиалы и бесфилиальные банки.

3. Акционерные и паевые банки. Паевыми называются банки, созданные в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Такое название не носит правового характера, а является исторически сложившимся.

4. Характер инвестиций в уставные капиталы банков позволяет различать государственные (муниципальные) и частные банки, а также банки с иностранными инвестициями.

По общему правилу ст. 11 Закона о банках использование средств бюджетов всех уровней, а также иного государственного и муниципального имущества для формирования уставных капиталов банков не допускается. Исключения из этого правила должны быть специально предусмотрены законодательными актами соответствующего уровня. Этими же актами может определяться доля участия государственных или муниципальных средств в капиталах банков.

В соответствии со ст. 2 Закона о Банке России уставный капитал и иное имущество Банка России является федеральной собственностью. Таким образом, Банк России является банком со стопроцентным государственным капиталом. Участие Российской Федерации в уставных капиталах ряда других банков осуществляется через Банк России в соответствии со ст. 8 Закона о Банке России (Сбербанк РФ, бывшие совзагранбанки и т. п.).

Частные банки создаются юридическими и физическими лицами на общих основаниях.

Законодательству известны следующие формы участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации. Из ст. 17 и 18 Закона о банках, а также из ч. 8 ст. 1 Закона о валютном регулировании следует, что на территории Российской Федерации могут создаваться кредитные организации с иностранными инвестициями и открываться филиалы иностранных банков. Кредитные организации с иностранными инвестициями являются юридическими лицами российского права, созданными по законодательству Российской Федерации, которые отличаются от других кредитных организаций только составом участников (все или часть из которых – нерезиденты), а также источником формирования уставного капитала: полностью или частично – средства нерезидентов.

Понятие филиалов иностранных банков может быть раскрыто, прежде всего, через понятие "иностранный банк". В соответствии со ст. 1 Закона о банках иностранным следует считать банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован. Следовательно, критерий для выявления статуса банка должен определяться личным законом иностранного юридического лица, т. е. иностранным, а не российским правом. Аналогичным образом российский законодатель определяет понятие "филиал иностранного банка". Из редакции ч. 8 ст. 1 Закона о валютном регулировании следует, что филиалами иностранных кредитных организаций могут быть признаны только те организации, которые созданы как филиалы банков в соответствии с законодательством иностранных государств. Однако для осуществления банковской деятельности на территории Российской Федерации они должны иметь лицензию Банка России. Таким образом, статус филиала иностранного банка должен определяться по законодательству головного банка, а объем специальной дееспособности его филиала, действующего на территории Российской Федерации, – по лицензии Банка России, т. е. фактически по российскому законодательству.

Российские банки с иностранным участием и филиалы иностранных банков могут открываться на территории Российской Федерации только в пределах квоты (предельного размера) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации. Эта квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации. Предполагается, что Банк России обязан прекращать выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков при достижении указанной квоты. В соответствии со ст. 18 Закона о банках размер квоты должен устанавливаться федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России.

Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями определяются Положением Банка России от 23 апреля 1997 г. N 437 "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов"[795]. Для увеличения своего уставного капитала за счет средств нерезидентов кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов. В свою очередь, участники кредитной организации – резиденты должны также получить предварительное разрешение Банка России на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов.

На практике кредитные организации с иностранными инвестициями создаются в разных формах, в том числе в виде дочерних банков со стопроцентным иностранным капиталом. Банк России препятствует открытию на территории Российской Федерации филиалов иностранных банков, которые на сегодняшний день полностью отсутствуют.

Характер инвестиций в уставные капиталы банков (государственные, муниципальные, частные, иностранные), как правило, не влияет на имущественные права банков, образованных с их участием. Практически все банки, созданные по законодательству Российской Федерации, считаются собственниками имущества, переданного в их уставный капитал. Исключение составляет Банк России (особое вещное право) и филиалы иностранных банков (собственник определяется по иностранному законодательству).

Виды небанковских кредитных организаций. В соответствии со ст. 1 Закона о банках небанковской кредитной организацией названа кредитная организация, которая имеет право осуществлять только отдельные банковские операции. Допустимые сочетания банковских операций для отдельных видов небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

Таким образом, деление небанковских кредитных организаций на виды осуществляется по российскому законодательству волей Банка России путем издания им нормативных актов, определяющих круг банковских операций, предписанных для того или иного вида небанковских кредитных организаций.

В настоящее время Банк России установил допустимые сочетания банковских операций для трех видов небанковских кредитных организаций (НКО): расчетных НКО, организаций инкассации и небанковских депозитно-кредитных организаций.

В соответствии с Положением Банка России от 8 сентября 1997 г. N 516 "О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организации инкассации"[796] (далее – Положение Банка России N 516) расчетные НКО вправе осуществлять следующие банковские операции:

1) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

2) осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам.

Расчетные НКО не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за свой счет. Однако рассматриваемые организации вправе предоставлять кредиты клиентам – участникам расчетов на завершение расчетов по совершенным ими сделкам в порядке, установленном Банком России. Временно свободные денежные средства расчетные НКО вправе размещать только в виде вложений в ценные бумаги федерального правительства, отнесенных Банком России к вложениям с нулевым риском, а также хранить на корреспондентских счетах в Банке России и в кредитных организациях, осуществляющих деятельность по проведению расчетов.

Расчетные НКО могут осуществлять обслуживание юридических лиц, в том числе кредитных организаций, на межбанковском, валютном рынках и рынке ценных бумаг, осуществлять расчеты по пластиковым картам, осуществлять инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц, операции по купле-продаже иностранной валюты в безналичной форме, а также сделки, предусмотренные их уставами.

Примером расчетной НКО является расчетная палата ММВБ. В качестве другого примера можно назвать НКО "Вестерн Юнион ДП Восток" (далее – Вестерн Юнион).

В других странах организации Вестерн Юнион считаются легальными неформальными операторами перевода средств. Несмотря на имеющиеся отличия перевод в рамках Вестерн Юнион сохраняет основной признак банковского перевода – совершение платежа в месте, отличном от места начала перевода. Поэтому для осуществления легальной деятельности на территории Российской Федерации Вестерн Юнион был вынужден в свое время получить лицензию Банка России.

Учитывая, что расчетные НКО не должны использовать привлеченные средства для предоставления кредитов, они обладают более высоким (по сравнению с банком) уровнем ликвидности активов. По указанной причине Банк России установил для них менее строгие экономические нормативы, в частности к размеру минимального уставного капитала. В соответствии с п. 5.1 Положения Банка России N 516 минимальный уставный капитал расчетных НКО установлен в сумме, эквивалентной 100 тыс. евро.

В соответствии с п. 9 Положения Банка России N 516 организации инкассации вправе осуществлять единственную банковскую операцию – инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов. Представляется, что термин "инкассация", употребленный в указанном нормативном акте, включает две группы операций. Во-первых, под термином "инкассация" следует понимать оказание предприятиям и организациям услуг по сбору, перевозке и доставке в кассы банков и других организаций наличных денег и других ценностей, а также по обеспечению сохранности указанных ценностей в процессе выполнения этих действий. Во-вторых, под инкассацией векселей, платежных и расчетных документов следует понимать услуги по получению наличных платежей по перечисленным финансовым и расчетным документам. Такая деятельность может осуществляться только по поручению и на основании доверенности клиента-кредитора. Поскольку деятельность организаций инкассации связана с возникновением, главным образом, операционных рисков, требования по пруденциальному регулированию, в том числе минимальной величине капитала, для этих организаций не установлены.

В соответствии с п. 1.2 Положения Банка России от 21 сентября 2002 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции"[797] (далее – Положение Банка России N 153-П) небанковские депозитно-кредитные организации (НДКО) вправе осуществлять в рублях и в иностранной валюте следующие банковские операции:

  • привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);
  • размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;
  • купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме исключительно от своего имени и за свой счет;
  • выдача банковских гарантий.

Помимо указанных банковских операций НДКО вправе заключать любые сделки, перечисленные в ч. 2 ст. 5 Закона о банках наравне с обычными банками. Для осуществления своей деятельности НДКО вправе открывать корреспондентные счета в кредитных организациях.

НДКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

  • привлечение денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования;
  • открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
  • осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
  • инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
  • купля-продажа иностранной валюты в наличной форме;
  • осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

НДКО не разрешается также открывать филиалы и создавать дочерние организации за рубежом.

2.2. Правовая характеристика небанковских кредитных организаций

Кредитные организации, не входящие в банковскую систему ("неформальные" кредитные организации), можно определить как большую группу разнородных юридических лиц, которые на постоянной профессиональной основе занимаются любыми банковскими операциями, но по разным причинам не входят в банковскую систему. В эту категорию попадают неформальные кредитные организации двух видов: организации, занимающиеся предоставлением кредитов (займов), которые отвечают сформулированному выше экономическому понятию кредитной организации, и организации, которые осуществляют другие банковские операции, главным образом, безналичные расчеты. Правовое положение указанных организаций различно и может быть рассмотрено только одновременно с учетом каждой разновидности в отдельности.

Первая группа кредитных организаций осуществляет свою деятельность в секторе микрофинансирования. Эти кредитные организации специализируются на предоставлении займов и иных финансовых услуг незначительного размера (от 3000 до 10 000 долл. США[798]) определенным целевым группам клиентов (главным образом, малым предприятиям и предпринимателям без образования юридического лица)[799]. Такие заемщики названы в программном документе TACIS "Микрофинансирование в России" как микропредприятия. Микропредприятием можно считать любой вид самозанятости как в городе, так и в сельской местности. Когда люди трудоустраиваются, делая при этом какие-то материальные вложения, начинается процесс создания малого предприятия. Микропредприятия – это стартовая площадка для предпринимательства[800]. Как правило, такие заемщики испытывают серьезные затруднения с получением кредитов в банках, поскольку рассматриваемые лица не имеют кредитной истории, надежного обеспечения, им требуется кредит очень незначительного размера. Исключительно важным различием между микрофинансированием и "формальным" финансированием является то, что первое обслуживает клиентов без учета прошлых результатов хозяйственной деятельности (начинающие), клиентов без досье заемщика и без зарегистрированного обеспечения. Важной отличительной чертой микрофинансирования является и то, что оно преследует цель оказания содействия и защиты, поощряя обращаться за финансовыми услугами тех клиентов, которые обычно сами себя считают "неплатежеспособными"[801]. Далее, в этом же документе со ссылкой на книгу Маргариты Робинсон "Стратегические вопросы микрофинансирования" (1998) приводится следующее определение: "Микрофинансирование представляет собой мелкие финансовые услуги, связанные с выдачей кредитов и приемом депозитов, которые оказываются людям, занимающимся выращиванием сельскохозяйственной продукции или скотоводством; имеющим малые или микропредприятия, на которых производится или перерабатывается продукция, осуществляется ремонт или торговая деятельность; которые оказывают услуги; являются наемными работниками или работают на комиссионных началах; имеют доход от сдачи в аренду небольших участков земли, транспортных средств, рабочего скота, машин и инструментов, а также другим лицам и группам местных жителей в странах с развивающейся экономикой как в городе, так и в сельской местности"[802].

Таким образом, микрофинансированием могут заниматься и банки. Однако они проявляют малую заинтересованность в таком обслуживании. По данным аналитиков, доля кредитования малых предприятий в общем объеме банковского кредитования незначительна и составляет всего 5-10%. Слабый интерес банков к этому сектору бизнеса объясняется относительно высокими рисками, связанными с кредитованием вновь создаваемых или существующих непродолжительное время организаций, отсутствием предпосылок системообразующего характера (четкой юридической базы и стимулирующего налогового режима) и большими операционными издержками, приводящими к низкой рентабельности подобных операций[803].

Поэтому рассматриваемая область экономической деятельности традиционно обслуживается не банковским сектором, а так называемыми "микрофинансовыми" кредитными организациями. Все организации, работающие в рассматриваемой области деятельности (кроме банков и других "формальных" кредитных организаций) можно условно разделить на следующие группы в зависимости от типа их организации:

  • кредитные потребительские кооперативы;
  • государственные, муниципальные фонды;
  • частные микрофинансовые организации;
  • специализированные микрофинансовые организации.

В действующем законодательстве отсутствует обобщающее определение кредитных потребительских кооперативов. Однако на практике такие кооперативы существуют в нескольких видах, и поэтому их родовое понятие обязательно должно быть сформулировано. Представляется возможным позаимствовать его из ст. 1 проекта федерального закона "О кредитной кооперации", принятого Государственной Думой во втором чтении. Указанный законопроект понимает под кредитным потребительским кооперативом (кредитным кооперативом) добровольное объединение физических и (или) юридических лиц на основе членства с целью оказания финансовых услуг своим членам за счет объединяемых ими в виде паевых взносов денежных средств. Кредитный кооператив рассматривается как некоммерческая организация, которая создается в форме потребительского кооператива. Деятельность по оказанию финансовой помощи своим членам кредитный кооператив осуществляет посредством привлечения денежных средств членов кредитного кооператива и предоставления займов членам кредитного кооператива на равных условиях.

В соответствии с ч. 4 ст. 8 рассматриваемого законопроекта кредитные кооперативы могут создаваться и осуществлять деятельность в виде: кредитных потребительских кооперативов граждан, сельскохозяйственных кредитных кооперативов, обществ взаимного кредитования, ипотечных кредитных кооперативов и иных кредитных кооперативов. Их деятельность может регулироваться не только рассматриваемым законопроектом, но и специальным законодательством. Однако проект закона "О кредитной кооперации" еще не принят. Поэтому не все из перечисленных выше видов кредитных кооперативов имеют легальную правовую базу для своей деятельности. Рассмотрим три вида кредитных кооперативов, деятельность которых уже сейчас регулируется специальным законодательством.

Кредитные потребительские кооперативы граждан создаются и действуют на основании ст. 116 ГК РФ и Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан"[804] (далее – Закон о кредитных кооперативах граждан).

Они являются некоммерческими организациями и создаются в организационно-правовой форме потребительских кооперативов.

В соответствии со ст. 4 Закона о кредитных кооперативах граждан кредитный потребительский кооператив граждан – потребительский кооператив, созданный гражданами, добровольно объединившимися для удовлетворения потребностей в финансовой взаимопомощи. Кредитные потребительские кооперативы граждан могут создаваться по признаку общности места жительства, трудовой деятельности, профессиональной принадлежности или любой иной общности граждан. Число членов кредитного потребительского кооператива граждан не может быть менее чем 15 и более чем 2000 человек. Наименование кредитного потребительского кооператива граждан должно содержать словосочетание "кредитный потребительский кооператив граждан". Организации, не отвечающие требованиям настоящего закона, не вправе использовать в своих наименованиях словосочетание "кредитный потребительский кооператив граждан". Финансовая взаимопомощь в рамках кредитного кооператива осуществляется путем предоставления кооперативом денежных средств своим членам на основе договора займа (ст. 17 Закона о кредитных кооперативах граждан).

Такой кооператив не вправе выдавать займы юридическим лицами, а также гражданам, не являющимся его членами. Помимо займов, кредитные кооперативы могут предоставлять своим членам и другие услуги, соответствующие целям их деятельности, в том числе заключать договоры страхования от имени и по поручению своих членов в соответствии со своим уставом и решениями общего собрания членов кооператива, оказывать консультационные услуги своим членам.

Кредитные ресурсы рассматриваемого кооператива формируются из двух основных источников – собственных средств кооператива и личных сбережений его членов. Эти средства направляются в фонд финансовой взаимопомощи кооператива, за счет которого и выдаются займы.

Личные сбережения членов кооператива передаются кредитному кооперативу на основании заключенного между ними договора. Такой договор должен быть составлен в письменной форме и содержать условия о сумме предоставляемых личных сбережений, порядке их передачи, сроке и порядке возврата кооперативом, размере и порядке платы за их использование. Стороны договора могут предусмотреть иные условия (ст. 15 Закона о кредитных кооперативах граждан).

Рассматриваемый договор не назван договором банковского вклада, да и не может им являться ввиду специального субъектного состава последнего (кооператив банком не является).

Вместе с тем, разница между этими двумя договорами несущественна, и поэтому взносы членов кооператива могут быть названы вкладами хотя бы в экономическом смысле. Представляется, однако, что рассматриваемый договор должен быть квалифицирован как договор заемного типа, поскольку в нем сохраняется основная цель договора займа – передача гражданами (займодавцами) денег в собственность кооператива (заемщика) с обязательством возврата переданной суммы и уплаты обусловленных процентов. Деятельность потребительских кооперативов по приему вкладов от своих членов и выдаче им займов не подлежит лицензированию, несмотря на определенное сходство с банковской деятельностью, поскольку она основана на прямом разрешении специального закона.

Деятельность сельскохозяйственных потребительских кредитных кооперативов основывается на ст. 116 ГК РФ и Федеральном законе от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"[805] (далее – Закон о сельскохозяйственной кооперации).

Они являются некоммерческими организациями и создаются в организационно-правовой форме потребительских кооперативов.

Сельскохозяйственные потребительские кредитные кооперативы представляют собой юридические лица, созданные сельскохозяйственными товаропроизводителями для целей кредитования и сбережения денежных средств членов данных кооперативов (ч. 8 ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Число членов кредитного кооператива не может быть менее чем 15 граждан и (или) 5 юридических лиц и более чем 2000 граждан или 200 юридических лиц. Членами кредитного кооператива не могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также акционерные общества, акции которых находятся в государственной собственности. Кредитные ресурсы сельскохозяйственного кредитного кооператива аккумулируются в фонде финансовой взаимопомощи, который формируется за счет части собственных средств кредитного кооператива и средств, привлекаемых в форме займов, полученных от членов кооператива, ассоциированных членов кооператива, кредитных и иных организаций. При этом займы принимаются только в денежной форме. Передача членами кредитного кооператива и ассоциированными членами кредитного кооператива этому кооперативу средств, не являющихся паевыми взносами, и выдача им займов оформляются договором займа, заключаемым в письменной форме. Договор займа может быть процентным и беспроцентным. Беспроцентный договор может быть заключен кредитным кооперативом только на основании решения общего собрания членов кредитного кооператива. Помимо финансовой помощи сельскохозяйственный кредитный кооператив вправе оказывать своим членам консультационные и иные услуги, соответствующие целям деятельности кооператива. Сельскохозяйственный кредитный кооператив не вправе выдавать займы гражданам или юридическим лицам, не являющимся членами кредитного кооператива; эмитировать собственные ценные бумаги; покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых рынках, за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг (ст. 40.1 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Ввиду наличия специального правового регулирования деятельность сельскохозяйственных потребительских кредитных кооперативов не подлежит лицензированию, несмотря на определенное сходство ее с банковской деятельностью по приему вкладов и выдаче кредитов.

Статья 8 проекта закона "О кредитной кооперации" относит общества взаимного кредитования к разновидности кредитных кооперативов. Однако в действующем законодательстве пока отсутствует норма, которая бы позволила четко определить их статус. Деятельность обществ взаимного кредитования регулируется исключительно ст. 12 Федерального закона от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации"[806] (далее – Закон о поддержке малого предпринимательства).

Ею предусмотрено, что общества взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства создаются для аккумулирования временно свободных денежных средств участников указанных обществ в целях оказания им финансовой помощи. Эти общества вправе не размещать обязательные резервы в Банке России; могут поручать управление собственными ресурсами банку-депозитарию или иной кредитной организации; определяют размер, периодичность и порядок внесения вкладов (взносов) участниками указанных обществ, а также предельные размеры, сроки и условия оказания им финансовой помощи; не вправе предоставлять денежные средства физическим и юридическим лицам, которые не являются участниками указанных обществ.

Таким образом, из приведенной нормы неясно, являются ли общества взаимного кредитования юридическими лицами, коммерческими или некоммерческими организациями, и в какой организационно-правовой форме они должны образовываться. После вступления в силу проекта закона "О кредитной кооперации", если его редакция останется неизменной, общества взаимного кредитования приобретут статус потребительского кооператива.

Поскольку действующее законодательство никак не определяет ни механизм образования обществ взаимного кредитования, ни порядок их функционирования, такие организации либо вообще не регистрируются, либо регистрируются как субъекты малого предпринимательства или подразделения общественных организаций (аналогичные профсоюзным кассам взаимопомощи на предприятиях в советский период).

В Москве в национальную ассоциацию организаций финансовой взаимопомощи, учрежденную Гильдией купцов и промышленников России, входят только четыре таких общества. В своей деятельности эти общества полностью опираются на собственные средства, формируемые из членских и паевых взносов участников, что сближает их с кредитными кооперативами. В то же время доход, получаемый в результате банковских операций, пропорционально распределяется между членами общества, что не позволяет рассматривать эти организации как некоммерческие. Несмотря на то что общества взаимного кредитования осуществляют некоторые банковские операции, они до настоящего времени не лицензируются Банком России[807].

Правовой основой создания и деятельности государственных и муниципальных фондов поддержки малого предпринимательства до 1 января 2005 г. была ст. 8 Закона о поддержке малого предпринимательства. Из ее прежней редакции следовало, что фонды поддержки малого предпринимательства являлись некоммерческими организациями, созданными в организационно-правовой форме фондов. Целью их деятельности признавалось финансирование программ, проектов и мероприятий, направленных на поддержку и развитие малого предпринимательства, в том числе путем предоставления кредитов субъектам малого предпринимательства. Деятельность фондов финансировалась, главным образом, за счет бюджетных средств, поступающих от приватизации государственного и муниципального имущества. Государственные фонды финансировались соответственно за счет бюджета Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, муниципальные – за счет средств бюджетов муниципальных образований. Финансовое обеспечение федеральной политики в области государственной поддержки малого предпринимательства осуществлял специально созданный Правительством РФ Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства.

Наиболее крупный объем кредитования малого бизнеса был зафиксирован аналитиками в г. Москве. В 2003 г. здесь было выдано кредитов на общую сумму до 1 млрд. руб. Положительный опыт микрофинансирования субъектов малого предпринимательства получен Центром содействия предпринимательству Свердловской области и Оренбургским областным фондом поддержки малого предпринимательства. Всего по состоянию на январь 2004 г. в России действовали 75 региональных и более 200 муниципальных фондов поддержки малого предпринимательства[808]. Доля государственных фондов поддержки малого бизнеса на рынке микрофинансовых услуг составляет 24%[809].

С 1 января 2005 г. отменено действие ст. 8 Закона о поддержке малого предпринимательства. Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства был ликвидирован. Таким образом, государственные и муниципальные фонды потеряли право предоставлять кредиты без лицензии Банка России, а Правительство РФ отказалось от прямого управления и финансирования этих фондов. В этой ситуации перед указанными организациями непосредственно встал вопрос о преобразовании в небанковские депозитно-кредитные организации и получении лицензии Банка России. Однако в настоящий момент целесообразность такого преобразования считается спорной в силу высоких требований по регистрации и отчетности[810].

Частные микрофинансовые организации на практике создаются в разных организационно-правовых формах. В большинстве случаев эти организации были созданы как некоммерческие.

Так, в октябре 1998 г. была основана Женская Микрофинансовая Сеть в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства. В настоящее время она объединяет организации из 7 регионов России. По состоянию на конец 2003 г., общий портфель займов составил 127 млн. руб.[811]

Фонд Оппортьюнити России (Фора) был создан международной организацией "Оппортьюнити Интернешнл" и ее российскими партнерами в июле 2000 г. В настоящее время ФОРА работает в 9 регионах (областях) европейской территории России (Белгород, Липецк, Нижний Новгород, Новгород Великий, Ростов-на-Дону, Саратов, Санкт-Петербург, Тамбов и Воронеж).

Головной офис фонда находится в Нижнем Новгороде. Фонд помощи международному сообществу (ФИНКА) осуществляет программу микрокредитования в Самарской области. Он применяет групповой метод микрокредитования, известный под названием "банковское обслуживание деревни". В Самаре такие деревенские группы образуют 5-10 соседей, которые сообща гарантируют получаемые друг другом ссуды, контролируют групповое кредитование и накопление сбережений, а также оказывают взаимную помощь. В настоящее время программа обслуживает 600 клиентов (88% из которых – женщины), а сумма выданных ссуд составляет 570 тыс. долл. США. Собрания групп проводятся еженедельно, и ссуды выдаются без предоставления обеспечения. Процент возврата ссуд составляет 96%[812]. Основной правовой формой микрофинансирования таких организаций является договор займа.

Среди частных микрофинансовых организаций может быть специально выделена группа коммерческих организаций, созданных в форме различных хозяйственных обществ, основной целью деятельности которых является систематическое предоставление займов населению. Иногда такие организации предоставляют не только займы, но оказывают и другие услуги, например передают во временное пользование товары народного потребления на условиях договора аренды с правом последующего выкупа.

На практике указанный вид микрофинансовых организаций образуется не только банками. Довольно часто их создают банки совместно с клиентами – некредитными организациями. Совершенно очевидно, что такая деятельность осуществляется без лицензии Банка России, без соблюдения экономических нормативов и других пруденциальных правил, установленных для кредитных организаций, а зачастую – без обеспечения. Необязательность резервирования снижает операционные издержки и бумажную волокиту, которая обычно не нравится клиентуре, но повышает все банковские риски. Учитывая, что такие займы чаще всего предоставляются лицам, которые не интересны обычным банкам, микрофинансовые заимодавцы устанавливают на свои услуги очень высокие проценты – до 98% годовых. Довольно часто банки используют рассматриваемые микрофинансовые организации для обхода пруденциальных требований Банка России и получения дополнительной прибыли. В этом случае кредитование происходит в два этапа. Во-первых, банки предоставляют своим микрофинансовым организациям крупные кредиты, выполняя все требования Банка России, во-вторых, микрофинансовые организации, получившие банковские деньги, выдают их мелкими займами, не соблюдая никаких пруденциальных правил. Очевидная попытка обхода закона (ст. 10 ГК РФ) породила мнение о притворности заключаемых ими договоров займа (ст. 170 ГК РФ).

Соответственно на практике возник спор относительно законности таких операций.

Для обоснования совершенно противоположных правовых позиций существуют объективные условия. Во-первых, законодательство не содержит четких критериев для разграничения кредитного договора и договора денежного займа за исключением субъектного состава, что несущественно. Между тем деятельность по предоставлению кредитов может осуществляться только на основании лицензии и под контролем Банка России, а деятельность по предоставлению займов таким ограничениям формально не подвергается. Во-вторых, существует мнение ВАС РФ о разграничении кредитного договора и договора займа, которое изложено в п. 4 Информационного письма ВАС РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике"[813]. ВАС РФ полагает, что деятельность по передаче заимодавцем заемщику своих свободных денежных средств с обязательством последнего возвратить эту сумму и выплатить проценты не запрещена законом и не требует лицензирования, если она не носит систематического характера. В-третьих, имеется совершенно противоположное мнение Банка России. Оно отражено в его письме от 2 февраля 2005 г. N 06-33-2/482, которое было получено в ответ на запрос Ассоциации российских банков от 24 сентября 2004 г. N А-02/1Е. Банк России указал, что законодательство Российской Федерации не относит деятельность по предоставлению займов исключительно к банковской и не ограничивает состав субъектов договора займа. Данный вид деятельности регулируется ст. 807-818 ГК РФ. На основании изложенного Банк России сделал вывод, что организации, не являющиеся кредитными, вправе осуществлять указанную деятельность без банковской лицензии.

Для окончательного решения указанного вопроса de lege ferendae следует соответственно изменить законодательство о лицензировании кредитных организаций. В противном случае рассмотренные выше микрофинансовые организации должны получить банковскую лицензию. Последний вариант является более предпочтительным, так как позволит избежать очередного банковского кризиса.

Среди специализированных микрофинансовых организаций необходимо назвать лизинговые организации, действующие на основании гл. 34 ГК РФ и Федерального закона от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)"[814] (далее – Закон о лизинге), и ломбарды, специализирующиеся на предоставлении кредитов гражданам под заклад принадлежащего им движимого имущества.

Организаций, которые осуществляют иные банковские операции, кроме кредитования, не так много. Указанные организации формально не считаются кредитными. Их нельзя назвать кредитными организациями даже в экономическом смысле, поскольку они не выдают кредитов, а выполняют, главным образом, безналичные расчеты. Однако эти организации осуществляют некоторые операции, отнесенные ст. 5 Закона о банках к числу банковских, т. е. отвечают тому критерию, который использует законодатель для разграничения кредитных и некредитных организаций. Именно по указанной причине они включены в предмет рассмотрения настоящей работы.

Указанные организации можно условно разделить на две группы в зависимости от наличия или отсутствия правового основания для своей деятельности.

Первую группу составляют те организации, которые выполняют отдельные банковские операции на основании специального законодательства об их деятельности.

Так, организации почтовой связи вправе осуществлять почтовые переводы денежных средств на основании ст. 2 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи"[815]. В соответствии со ст. 161 и 166.1 Бюджетного кодекса РФ[816] (далее – БК РФ) Федеральное казначейство открывает и ведет лицевые счета главных распорядителей, распорядителей и получателей средств федерального бюджета, в том числе лицевые счета бюджетных учреждений, а также по поручению высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации (местной администрации) в соответствии с заключенным соглашением – лицевые счета главных распорядителей, распорядителей и получателей средств бюджетов субъектов Российской Федерации (местных бюджетов).

Вторую группу составляют организации, которые не имеют правового основания для осуществления расчетных банковских операций.

В настоящее время широкое распространение получила практика осуществления платежей по поручению населения в пользу третьих лиц организациями, не являющимися кредитными и не имеющими лицензии Банка России. Примером данной операции является прием торговыми организациями и индивидуальными предпринимателями платежей физических лиц в пользу операторов мобильной связи, а в ряде регионов и коммунальных платежей. В ответ на требования правоохранительных органов о прекращении незаконной банковской деятельности платежные организации пытаются следующим образом обосновать законный характер своей деятельности. Они утверждают, что собирают платежи от клиентов коммерческих организаций на основании заключенных с ними агентских договоров. Эта деятельность не рассматривается ими как банковский перевод средств. Рассмотрим две используемые этими организациями схемы совершения расчетов: субагентскую и схему расчетов на основе системы Е-PORT. Из субагентской схемы усматривается, что речь идет о получении агентом денег, причитающихся его клиенту – коммерческой организации. Этот механизм полностью соответствует механизму инкассовой операции. В результате изучения схемы получения платежей по системе Е-PORT можно сделать вывод, что такие платежи осуществляются по инициативе услугополучателя, т. е. самого физического лица. Последний дает поручение своему агенту заплатить его кредитору (например, оператору мобильной связи) за оказанные услуги. Для выполнения поручения клиента агент связывается не с кредитором, а с его агентом, которому и производится платеж. Данный механизм полностью соответствует механизму расчетов с помощью платежных поручений (банковский перевод).

В целом банковские расчетные операции могут быть определены как действия, направленные на получение или передачу денежных средств в интересах клиента. При этом в качестве юридической формы таких действий может быть использована практически любая гражданско-правовая конструкция посреднического характера (договор поручения, договор комиссии, агентский договор).

Эта точка зрения неоднократно высказывалась в российской и советской юридической литературе[817]. Аналогичная позиция отражена и в зарубежном законодательстве. Так, в соответствии с п. а2 ст. 4 А-206 Единообразного торгового кодекса США банк, выполняющий платежное поручение клиента, считается его агентом или субагентом. В связи с изложенным нет оснований противопоставлять банковские расчетные операции агентскому договору, который на практике заключается небанковскими организациями для осуществления деятельности по приему платежей в пользу различных организаций, в том числе крупных операторов мобильной связи. Лица, желающие переслать денежные средства, могут использовать различные способы.

В России такая практика расчетов противоречит банковскому законодательству. Законом о банках предусмотрено, что перевод денежных средств по поручению физического лица без открытия банковского счета (за исключением почтовых переводов) является банковской операцией, которая должна осуществляться на основании соответствующей лицензии Банка России.

Переводы средств без открытия счета, выполняемые некредитными организациями, оказываются вне какого-либо государственного надзора и вне законодательства, обеспечивающего финансовую и валютную безопасность государства, вне мероприятий по борьбе с легализацией доходов, полученных преступным путем. Неформальные операторы перевода денег могут стать объектом использования преступниками или террористами. Риск отмывания денег и финансирования терроризма повышается в случае больших объемов международных расчетов, происходящих вне банковской системы, в отношении которых контрольные органы не имеют полного представления. Рассматриваемые переводы средств создают благоприятные условия для обхода любых существующих методов контроля за бегством капиталов из страны, уклонением от уплаты налогов и занятием контрабандой. Большие потоки денежных переводов в зарубежных странах осложняют эффективное проведение денежной политики и искажают информацию, на которой базируются принципы макроэкономической политики[818].

Проблема, возникшая в России, известна и другим странам. Для многих из них потоки денежных переводов, осуществляемые в том числе через неформальных операторов перевода денег, являются важным и стабильным финансовым источником, поступающим от мигрантов, работающих за границей. По оценкам специалистов, официально зарегистрированные переводы денег, полученные развивающимися странами в 2004 г., превысили 93 млрд. долл. США[819]. Для снижения рисков отмывания денег и финансирования терроризма в неформальных системах перевода денег группа FATF выпустила Специальную рекомендацию У1. В ней проанализирован опыт нескольких групп стран, решивших эту проблему, а также даны соответствующие рекомендации заинтересованным лицам. Все страны, столкнувшиеся с проблемой перевода средств через неформальных операторов, по-разному подошли к решению этой проблемы. Один подход, использовавшийся некоторыми властями, заключается в том, чтобы требовать от операторов денежных переводов получения банковской лицензии с выполнением соответствующих пруденциальных требований. Другие страны просто запретили деятельность нелегальных операторов переводов денег и требуют, чтобы все переводы денег осуществлялись через банковский сектор. Однако FATF настаивает на использовании гибкого подхода с тем, чтобы побудить неформальных операторов перевода денег оставаться в легальном секторе, не уходить в подполье. Поэтому FATF призывает учитывать опыт некоторых стран, которые выпустили специальные нормативные акты и назначили надзорный орган для контроля за деятельностью неформальных операторов перевода денег. В Великобритании, США (на федеральном уровне) и ОАЭ (для операторов неформальной системы перевода денег "Хавала"

  • был избран режим регистрации, а в Нидерландах, Швейцарии, Германии, США (на уровне штатов) и ОАЭ (для обменных контор) – режим лицензирования.

Основная цель системы регистрации состоит в том, чтобы побудить операторов денежных переводов предоставить о себе данные и взять обязательство соблюдать требования по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Основные элементы этой системы обычно включают процесс подачи заявки на получение регистрации, проверки биографических данных заявителя, контроль соблюдения программы превентивных мер по борьбе против отмывания денег и финансирования терроризма. В странах, выбравших режим лицензирования, легально разрешается работать лишь тем операторам, которые оказались в состоянии продемонстрировать свою способность соблюдать нормативные акты, включая требования в отношении противодействия отмыванию денег и борьбы с финансированием терроризма. Основные элементы этой системы обычно включают процесс подачи заявки, проверки заявителей на соответствие требованиям к определенному профессиональному уровню, контроль соблюдения нормативных требований и бизнес-планы, включая программы превентивных мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Для осуществления функций надзора за операторами в этих странах выбирались различные органы, такие как центральный банк, органы финансового мониторинга или надзора за отмыванием денег, или же негосударственные организации, регулирующие торговлю ценными бумагами. FATF предложила использовать опыт стран по внедрению нормативно-правовой базы для регистрации или лицензирования операторов систем денежных переводов, чтобы легализовать их деятельность, не загонять "в подполье", иметь возможность государственного контроля за их деятельностью.

Указанные рекомендации имеют для России большое значение. Действующие на территории России неформальные операторы перевода денег не имеют на сегодняшний день каких-либо легальных правовых оснований. По действующему российскому законодательству указанные организации должны получить лицензию Банка России и стать расчетными НКО. Однако большинство таких организаций никогда не сможет получить банковскую лицензию, поскольку деятельность по переводу денег не является для них основной и сочетается с торговой, производственной и иной деятельностью, запрещенной для кредитных организаций (см. ст. 5 Закона о банках).

Представляется, что на сегодняшний день нет оснований для полного запрета деятельности неформальных операторов перевода денег. Видимо, следует признать целесообразным издание специального нормативного акта, вводящего режим лицензирования для рассматриваемых организаций, а также систему контроля за их деятельностью.

Таким образом, по результатам настоящей главы можно сделать определенные выводы. Закон о банках называет две правовые формы кредитных организаций: банковские кредитные организации и небанковские кредитные организации. Основное различие между названными правовыми формами кредитных организаций заключается в объеме правоспособности юридического лица. Закон о банках прямо предусматривает возможность банковской кредитной организацией осуществление всех банковских операций и сделок, предусмотренных Законом при наличии соответствующих лицензий. А для небанковских кредитных организаций перечень банковских операций и сделок ограничен в определенном объеме.

Заключение

Таким образом, по результатам проведенного исследования можно сделать определенные выводы.

Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Банк – кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитная организация – кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.

К банковским относятся следующие операции кредитной организации.

1. Привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады и размещение этих средств от своего имени и за свой счет.

2. Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

3. Осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам.

4. Инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц.

5. Купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной форме.

7. Выдача банковских гарантий.

Согласно статье 13 Закона о банках, осуществление банковских операций возможно лишь при наличии соответствующего разрешения Банка России – лицензии, где указываются банковские операции, которые может совершать кредитная организация, и используемая при этом валюта. Лицензия выдается кредитной организации после ее государственной регистрации в Центральном банке. Банк России ведет реестр выданных лицензий, публикуемый в "Вестнике Банка России" не реже одного раза в год. Срок ее действия законом не ограничен.

Прекращение деятельности кредитных организаций, в том числе банков, может произойти по общих основаниям, предусмотренным ГК РФ для юридических лиц.

В отношении кредитных организаций наиболее интересным представляется вопрос об их несостоятельности.

Под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее – банкротство).

Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение одного месяца с момента наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами.

Банк России как орган банковского регулирования и банковского надзора обязан обеспечивать поддержание стабильности банковской системы РФ и защиту интересов вкладчиков и кредиторов.

Предметом банковского надзора является соблюдение кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов.

Субъектами банковского регулирования и банковского надзора являются кредитные организации и банковские группы.

Банк России вправе применить к нарушающим законодательство кредитным организациям меры предупредительного и принудительного воздействия.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может как включать меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия разных типов.

Предупредительные меры воздействия применяются в основном в тех случаях, когда недостатки в деятельности кредитной организации непосредственно не угрожают интересам кредиторов и вкладчиков.

Принудительные меры воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда это вытекает из характера допущенных нарушений с учетом того, что применение одних только предупредительных мер воздействия не приносит или не может обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации.

В соответствии с положениями ч. 1 статьи 77 Закона о Банке России Банк России в целях развития и укрепления банковской системы страны должен активно взаимодействовать как с отдельными кредитными организациями, так и с ассоциациями и союзами кредитных организаций.

Взаимодействие Банка России с кредитными организациями и их ассоциациями и союзами включает:

  • проведение консультаций с указанными лицами перед принятием наиболее важных нормативных актов Банка России;
  • представление разъяснений названным субъектам по принятым решениям нормативного характера, принятым Банком России;
  • рассмотрение предложений кредитных организаций, а также их ассоциаций и союзов по вопросам регулирования банковской деятельности.

К числу важнейших задач государства на современном этапе относится создание разветвленной инфраструктуры финансового обслуживания предприятий и населения. Отсутствие эффективной системы удовлетворения потребностей хозяйствующих субъектов в финансовых ресурсах тормозит экономическое развитие страны.

Библиографический список:

[Электронный ресурс]//URL: https://ddmfo.ru/referat/kreditnyie-organizatsii-predprinimatelskiy-status/

Нормативные источники

[Электронный ресурс]//URL: https://ddmfo.ru/referat/kreditnyie-organizatsii-predprinimatelskiy-status/

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета от 25 декабря 1993г. № 237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта, 9 мая, 2, 18, 21 июля 2005 г.).

// Ч.1 – СЗ РФ 1994 г. N 32 ст. 3301, Ч.2 – СЗ РФ 1996 г. N 5 ст. 410, Ч.3 – СЗ РФ 2001 г. N 49 ст. 4552.

3. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (с изменениями от 31 декабря 1999 г., 5 августа, 27 декабря 2000 г., 8 августа, 30 декабря 2001 г., 29 мая, 10, 24 июля, 24 декабря 2002 г., 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 20 августа, 23, 28, 29 декабря 2004 г., 9 мая, 1 июля, 12 октября, 19, 22, 26, 27 декабря 2005 г., 3 января, 2 февраля 2006 г.)

4. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" (с изм. и доп. от 13 декабря 1991 г., 24 июня 1992 г., 3 февраля 1996 г., 31 июля 1998 г., 5, 8 июля 1999 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 30 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2 ноября, 29, 30 декабря 2004 г., 21 июля 2005 г., 2 февраля 2006 г.) // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. N 27 ст. 357.

5. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г., 27, 31 декабря 2005 г., 5 января 2006 г.) // СЗ РФ, 1996 г. N 1 ст. 1.

6. Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (с изменениями от 7 марта 1997 г., 18 февраля 1999 г., 21 марта 2002 г., 10 января, 11 июня 2003 г.) // СЗ РФ, 1995 г., N 50, ст. 4870.

7. Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (с изменениями от 31 июля 1998 г., 21 марта 2002 г., 22 августа 2004 г., 2 февраля 2006 г.) // СЗ РФ, 1995 г. N 25, ст. 2343.

8. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта, 18 июня, 27 декабря 2005 г., 5 января 2006 г.) // СЗ РФ, 1996 г. N 17, ст. 1918.

9. Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (с изменениями от 29 января, 24 декабря 2002 г., 23 декабря 2003 г., 22 августа 2004 г., 18 июля 2005 г., 26 июля 2006 г.) // СЗ РФ, 1998 г. N 44 ст. 5394

10. Федеральный закон от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" (с изменениями от 7 июля 2003 г., 22 августа, 29 декабря 2004 г.) // СЗ РФ, 1999 г., N 29, ст. 3697.

11. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изм. и доп. от 2 января 2000 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 8 декабря 2003 г., 28 июля, 20 августа 2004 г.) // СЗ РФ, 1999 г., N 9, ст. 1097.

12. Федеральный закон от 8 июля 1999 г. N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" // СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1093.

13. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан" // СЗ РФ, 2001 г. N 33 (Часть I) ст. 3420.

14. Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (с изм. и доп. от 10 января, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 23 декабря 2004 г., 18 июня, 18 июля 2005 г.) // СЗ РФ, 2002 г. N 28 ст. 2790.

15. Положение Банка России от 8 сентября 1997 г. N 516 "О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организации инкассации" (с последними изменениями от 3 февраля 1998г.).

16. Положение ЦБР от 21 сентября 2001 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции" (с изменениями от 1, 16 декабря 2003 г.) // Вестник Банка России от 27 сентября 2001 г., N 60.

17. Приказ ЦБР от 23 апреля 1997 г. N 02-195 "О введении в действие Положения "Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" (с изменениями от 22, 24 июня 1999 г., 20 марта, 4 ноября 2002 г.) // Вестник Банка России N 25 (188) от 30 апреля 1997 г.

18. Документ МВФ. Служебная записка SM/05/64. 2005. 18 февр.

19. Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник ВАС РФ, 1994, № 10.

Специальная литература

[Электронный ресурс]//URL: https://ddmfo.ru/referat/kreditnyie-organizatsii-predprinimatelskiy-status/

20. Агарков М. М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М.: БЕК, 1994.

21. Анализ развития микрофинансирования в России. Ч. П. Оценка предложения небанковских микрофинансовых организаций: Резюме. М.: Финка Интернэшнл; ЛЛС; Фонд "Российский микрофинансовый Центр; НКО "Ресурсный центр малого предпринимательства", 2004.

22. Банковское право Российской Федерации. Особенная часть. / под ред. Тосунян Г. А. – М.: Юристъ, 2002.

23. Белов В. А. Банковское право России: теория, законодательство, практика: Юридические очерки. – М.: ЮрИнфоР, 2000.

24. Ежов Ю. А. Банкротство коммерческих организаций. – М.: Издательский дом Дашков и К, 2005.

25. Емелин А. В., Иванов О. М., Мамута М. В., Маркварт Э. Предоставление и рефинансирование кредитов для малого и среднего бизнеса: текущее состояние, проблемы и пути решения: Аналитический доклад//Кредитование малого бизнеса в России и Германии. Материалы совместного российско-германского проекта. М.: OST-EURO, 2005.

26. Иоффе О. С. Обязательственное право. М., 1975.

27. Комментарий к Закону «О банках и банковской деятельности» / Под ред. Фоминой О. Е. – М.: Фонд «Правовая культура». – 2002.

28. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве) " / под ред. Залесского В. В. – М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2006.

29. Кормош Ю. И. Банки на фондовом рынке: Правовое регулирование. – М.: Дело, 2002.

30. Кредитные организации в банковской системе Российской Федерации (гражданско-правовые проблемы): Автореф. дис. … д-ра юрид. наук / Трофимов К. Т.. – М., 2005.

31. Кредитные организации в России: правовой аспект / Беляева О. А., Вишневский А. А., Ефимова Л. Г. и др.. – М.; Волтерс Клувер, 2006.

32. Ландкоф С. Н. Чек и жироприказ. Харьков, 1931.

33. Материалы Правового Форума. Регулирование деятельности микрофинансового сектора в Российской Федерации. Коммерциализация как возможный путь развития МФО.

34. Программный документ TACIS "Микрофинансирование в России": Поддержка развития малого предпринимательства // СМЕРУС 9803. 2001. Апрель.

35. Рассказова Н. Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству. – М.: Статут, 2005.

36. Саперов С. А. Банковское право: теория и практика. – М.: Экономика, 2003.

37. Суханов Е. А. Правовое регулирование банковской деятельности. – М.: ЮрИнфоР, 2004.

38. Тедеев А. А., Парыгина В. А. Банковское право: Конспект лекций. – М.: ПРИОР, 2005.

39. Тедеев А. А. Банковское право. – М.: Эксмо-Пресс, 2005.

41. Тонусян Г. А., Викулин А. Ю. Несостоятельность (банкротство) кредитных организаций: Учебно-практическое пособие. – М.: Дело, 2002.

42. Тосунян Г. А., Викулин А. Ю. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" – М.: Издательство "Дело", 2003.

43. Тосунян Г. А., Викулин А. Ю., Экмалян А. М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть. – М.: Юритъ, 2004.

44. Трофимов К. Т. Кредитные организации в банковской системе России // Закон и право. – М.; ЮНИТИ-ДАНА, 2004. – № 11.

45. Флейшиц Е. А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956.

46. Шестаков А. В. Банковская система РФ: Учеб. пособие для вузов. – М.: МГИУ, 2006.

47. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. СПб., 1908.

48. Эриашвили Н. Д. Банковское право. – М.: ЮНИТИ, 2005.

Список сокращений

ФСФР – Федеральная служба по финансовым рынкам.

АРБ – ассоциация российский банков.

ВТБ – внешнеторговый банк.

НКО – небанковские кредитные организации.

ММВБ – Московская межбанковская валютная биржа.

НДКО – небанковские депозитно-кредитные организации.

FATF – The Financial Action Task Force on Money Laundering.